Гражданское процессуальное право, как и любая другая отрасль права, как бы ни было строго урегулировано законодателем, всегда остается пробельным. Это следует из сущности права, его многогранности, подтверждается практикой регулирования гражданско-процессуальных отношений.

В ч. 4 ст. 1 ГПК РФ сформулировано новое правило, допускающее применение судом процессуальных норм по аналогии .

Необходимость в применении аналогии возникает в связи с тем, что ни одна даже самая совершенная кодификация не может быть свободна от определенных пробелов Поэтому применение закона по аналогии - это один из способов преодоления пробелов в гражданском процессуальном праве.

Г.А. Жилин отмечает, что в законодательстве трудно, а иногда и невозможно предусмотреть все многообразие ситуаций, которые могут возникнуть в процедуре рассмотрения и разрешения конкретного гражданского дела. В этой связи в судебной практике довольно часто приходится преодолевать пробелы в правовом регулировании процессуальной деятельности и связанных с ней отношений между субъектами судопроизводства с помощью аналогии закона или права.

Пробелы могут иметь место по различным причинам: невозможность предусмотреть и урегулировать законом все процессуальные отношения, которые могут возникнуть при осуществлении правосудия по гражданским делам; упущения законодателя и др.

По мнению А.Т. Боннера, «базой для преодоления пробелов в гражданском процессуальном праве является не субъективное усмотрение суда, а принципы, смысл и содержание самого права».

Под процессуальной аналогией в гражданском процессуальном праве понимается деятельность суда по урегулированию гражданских процессуальных правоотношений, которые не получили законодательную регламентацию, на основании норм, регулирующих сходные процессуальные отношения, а в случае их отсутствия исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации.

Сущность аналогии заключается в том, что, преодолевая пробел в праве, субъект правоприменительной деятельности не создает нормы права, а стремится разрешить конкретное дело на основе существующих в действующем законодательстве положений.

В теории права применение права на основе аналогии закона определяется как разрешение юридического дела по существу при отсутствии конкретной для данного случая нормы путем привлечения и использования нормы, регулирующей сходные, аналогичные отношения.

Правоприменение на основе аналогии права определяется как рассмотрение и разрешение юридического дела в условиях значительного по объему пробела в правовом регулировании путем логического выведения нормативного предписания из общего духа, смысла, целей и принципов законодательства.

Таким образом, ч. 4 ст. 1 ГПК РФ допускает применение аналогии в двух формах: 1) аналогию закона; 2) аналогию права. В первом случае правоприменительный орган распространяет на данные отношения конкретные юридические нормы, регулирующие сходные отношения. При аналогии права правоприменитель исходит из общих начал и смысла закона.

Согласно п.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 №23 решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (часть 1 статьи 1, часть 3 статьи 11 ГПК РФ).

Применение аналогии закона допускается при условии, если:

1) общественное отношение в гражданском судопроизводстве не урегулировано законом;

2) имеется законодательство, регулирующее сходные общественные отношения. При этом под сходным общественным отношением необходимо понимать отношение, существенные признаки которого в значительной степени схожи с существенными признаками другого отношения, но не тождественны им.

3) сходное законодательство не противоречит существу гражданских процессуальных отношений, к которым оно применяется по аналогии. Правоприменитель должен отыскать норму, регулирующую не просто сходное отношение, а отношение в наибольшей степени похожее на отношение, к которому должна быть применена аналогия.

Например, в соответствии с ч.1 ст.46 ГПК РФ, органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации или граждане вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц только при наличии просьбы со стоны последних.

Из этого следует, что правовые последствия несоблюдения указанного условия (наличие просьбы лица, в интересах которого предъявлен иск) должны определяться согласно правилам ст.135 ГПК РФ (возвращение искового заявления) и ст.222 ГПК РФ (оставление искового заявления без рассмотрения). Поскольку в перечне оснований ст.135 и ст.222 ГПК РФ нет такого, как отсутствие просьбы лица, в интересах которого предъявлен иск, использование указанных в них последствий возможно только путем применения этих норм по аналогии.

В ГПК РФ не установлены основания возвращения заявления об отмене заочного решения, хотя на практике такая необходимость возникает. Представляется, что и в этом случае можно прибегнуть к аналогии закона, возвратив заявление, если оно подано лицом, не имеющим на то право, либо если оно подано по истечении установленного законом срока и не заявлено ходатайство о его восстановлении (статьи 324 ГПК РФ).

На сегодняшний день суды различных уровней судебной системы, используя предоставленное ч. 4 ст. 1 ГПК РФ право, обращаются к аналогии в сфере процессуальных отношений.

Так, Ленинский районный суд г. Барнаула в ходе рассмотрения заявления гражданина М., обжаловавшего действия администрации Ленинского района г. Барнаула, Администрации г. Барнаула и МУП ДЕЗ N 1 Ленинского района, установил наличие спора о праве. Поскольку в гл.25 ГПК РФ отсутствует специальная норма относительно подобной ситуации, то суд применил положение ч.3 ст.263 гл.27 ГПК РФ ГПК РФ по аналогии закона и оставил заявление без рассмотрения.

При невозможности использования аналогии процессуального закона из-за отсутствия перечисленных выше условий суд вправе прибегнуть к аналогии права . В этом случае права и обязанности определяются исходя из принципов осуществления правосудия. Эти принципы закреплены, в частности, в ст. ст. 118 - 123 Конституции Российской Федерации, ст. ст. 5 - 10, 12 ГПК РФ и др.

Д.А. Абушенко называет три этапа использования принципа аналогии:

1) обнаружение пробела в действующем праве;

2) отыскание нормы в другом регламентирующем сходные отношения нормативном акте;

3) определение прав и обязанностей исходя из общих начал и смысла законодательства.

Законность при применении аналогии обеспечивается с помощью следующих требований.

1. Она применяется лишь в том случае, когда ясно можно установить, что по соответствующему вопросу имеется пробел в праве.

2. Недопустимо применение аналогии там, где можно отыскать норму, относящуюся к рассматриваемому вопросу.

3. Недопустимо применение аналогии и там, где законодатель преднамеренно по иному урегулировал отношения.

4. При применении аналогии закона необходимо найти самую близкую по основным признакам норму из всех имеющихся в правовой системе. Ошибка в применении аналогии может привести к обжалованию и, как следствие, к отмене судебного решения, поскольку суд применил закон, не подлежащий применению, или не применил закон, подлежащий применению, хотя в данном случае речь будет идти о законе, регулирующем сходные отношения.

5. Аналогия закона возможна лишь там, где признаки рассматриваемого отношения и признаки, предусмотренные нормой права, обнаруживают явное сходство, где ряд признаков двух явлений идентичен, тождествен друг другу.

6. Дела должны разрешаться строго в рамках нормы, применяемой по аналогии, не выходя за ее пределы, т.е., применяя закон по аналогии, суд должен толковать его так же, как и при обычном применении этой нормы. Недопустимо приспособление правовой нормы к аналогичным правоотношениям путем несколько иного толкования.

Конституционный Суд РФ в Определении от 16.03.2006 № 76-О указал на то, что применение аналогии закона обусловлено необходимостью восполнения пробелов в правовом регулировании тех или иных отношений. Закрепление подобного права в части четвертой статьи 1 ГПК Российской Федерации вытекает из принципа самостоятельности судебной власти и является одним из проявлений дискреционных полномочий суда, необходимых для осуществления правосудия, поскольку невозможность применения норм права по аналогии при наличии неурегулированных отношений привела бы к невозможности защиты прав граждан и, в конечном итоге, к ограничению их конституционных прав. При применении такого рода аналогии суд не подменяет законодателя и не создает новые правовые нормы, действуя в рамках закона.

Согласно п. 1 ст. 6 ГК РФ, сходные законодательные нормы могут быть применены к отношениям сторон, которые законом непосредственно не регулируются, лишь при определенных обстоятельствах.

Условия применения аналогии закона следующие:

1. Правоотношения относятся к категории гражданско-правовых, в соответствии со ст. 2 ГК РФ. В частности, это касается вещных прав, прав интеллектуальной собственности, имущественных отношений, договорных обязательств, личных неимущественных обязательств и т. п.
2. Отсутствуют какие-либо правовые нормы, регулирующие конкретные отношения в достаточной степени.
3. Стороны не определили порядок их взаимоотношений собственным соглашением.
4. К отношениям сторон не может быть применен обычай, сложившийся в конкретной сфере, в силу отсутствия ее законодательного регулирования (подробнее об обычае с конкретными примерами рассказывается ).
5. В законе содержится норма, которая регулирует сходные правоотношения и, соответственно, практически может быть применена в данном случае по аналогии.

В качестве примера рассматриваемого применения закона можно обозначить приносящую доход деятельность некоммерческой организации. К такой деятельности юридического лица применяются нормы закона, регулирующие непосредственно предпринимательскую деятельность. Данный вывод содержится в п. 21 постановления Пленума Верховного суда РФ «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ» от 23.06.2015 № 25.

Аналогия права и условия ее применения

Применение права по аналогии распространено значительно в меньшей степени и практически не встречается на практике. В то же время такое допускается п. 2 ст. 6 ГК РФ в ряде случаев, но для этого требуется соблюдение следующих условий применения аналогии права:

1. Правоотношения относятся к категории гражданских, т. е. подлежат регулированию гражданским законодательством по ст. 2 ГК РФ.
2. Отсутствуют регулирующие их законодательные нормы, не выработан правовой обычай.
3. Стороны не урегулировали вопрос самостоятельно.
4. Невозможно применить нормы закона, регулирующие схожие по существу отношения, в силу их отсутствия.

Лишь при этих обстоятельствах может быть употреблена аналогия права, предполагающая обращение к общим принципам гражданского права и его смыслу. При этом она должна быть сопряжена с соблюдением таким принципов, как (в каждом конкретном случае эти критерии необходимо оценивать индивидуально):

• добросовестность;
• справедливость;
• разумность.

Хотя аналогия права достаточно редко встречается на практике, до вступления в силу изменений раздела ГК РФ о залоге 1 июля 2014 года судами на основании п. 2 ст. 6 ГК РФ была выработана однозначная практика, касающаяся порядка его прекращения.

Так, например, Верховный суд РФ в своем определении от 16.11.2016 по делу № 309-ЭС16-9488, А60-16685/2015 указал, что в силу указанной нормы, а также требований разумности и справедливости заложенное движимое имущество не может быть изъято у добросовестного его владельца. Законом «О внесении изменений в часть первую ГК РФ…» от 21.12.2013 № 367-ФЗ с 1 июля 2014 года идентичное положение было включено в подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ и обрело силу законодательной нормы.

Когда запрещено применение аналогии закона и права?

Гражданское законодательство не содержит ограничений на применение аналогии права или закона при наличии условий, указанных в ст. 6 ГК РФ. В то же время применение права по аналогии запрещено (равно как и аналогичное применение закона) в публичных отраслях права, в первую очередь — в административном и уголовном.

В частности, ч. 2 ст. 3 УК РФ однозначно запрещает применять нормы уголовного закона по аналогии, тем более запрещено применять аналогию права. Такая же составляющая присутствует в принципе законности по делам об административных правонарушениях, согласно ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ. Указанная норма признает правонарушением лишь деяния, которые прямо обозначены в качестве таковых нормами КоАП РФ.

Таким образом, аналогия закона применяется лишь при отсутствии нормы, непосредственно регулирующей конкретное правоотношение, и возможности применения пунктов закона, касающихся сходных по существу отношений. Право же применяется по аналогии при невозможности применения предыдущего средства. При этом в сфере публичных правоотношений применение аналогичное применение и того и другого невозможно.

Аналогия закона - это применение к не урегулированному в конкретной норме отношению нормы закона, регламентирующей сходные отношения. Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо отыскать норму, регулирующую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и используется в качестве правового основания при принятии решения по делу.

Применение закона по аналогии заключается в следующем. Возможно, на-пример, что при решении какого-либо гражданского или уголов-ного дела окажется, что данный случай прямо законом не преду-смотрен, но поскольку суд не может отказаться от разрешения дела по тем мотивам, что в законе есть пробел, он должен ре-шить дело на основании закона, предусматривающего случай, наиболее сходный (аналогичный) с рассматриваемым.

Применение закона, предусматривающего наиболее сходный случай, при отсутствии закона, прямо предусматривающего рас-сматриваемый случай, называется применением закона по аналогии.

Аналогия закона заключается в следующем. Когда закон пря-мо не предусматривает рассматриваемого судом случая, но пре-дусматривает другой случай, сходный с первым в существенных чертах и различающихся лишь во второстепенных, несуществен-ных признаках, суд решает дело на основании закона, преду-сматривающего этот иной, но сходный случай.

Отличие применения закона по аналогии от распространи-тельного толкования заключается в том, что при распространи-тельном толковании применяется тот закон, который предусматривает данный рассматриваемый случай; при применении же за-кона по аналогии применяется закон, предусматривающий не данный случай, а наиболее сходный с ним, потому что как раз рассматриваемый случай законом вообще не предусмотрен.

Применение закона по аналогии обусловливается тем обстоя-тельством, что ни один закон, ни один кодекс, как бы подробны они ни были, заранее предусмотреть все многообразие жизнен-ных явлений, всех случаев, не могут. Поэтому всегда может воз-никнуть случай, требующий разрешения, но посредственно зако-ном не предусмотренный. Тогда приходится применять закон по аналогии, т.е. применять закон, предусматривающий наиболее сходный случай.

Понятие «аналогия закона» следует отличать от понятия «аналогия», применяе-мого в логике, где аналогией (или умозаключением по аналогии) называется умозаключение, в котором из сходства двух предметов в одних признаках дела-ется вывод об их сходстве в других признаках.

Практическое применение закона по аналогии может иметь различный смысл.

Аналогия в праве имеет совершенно иное значение. Она яв-ляется не средством обхода закона, а средством, обеспечивающим действительно правильное применение закона. Допускается ана-логия не против закона и не вопреки закону, а только на осно-вании закона и в пределах закона. Поэтому совершенно исклю-чается применение аналогии, когда данный случай предусмотрен законом. Если же данный рассматриваемый случай прямо зако-ном не предусмотрен, то необходимо установить, как решает за-кон другие случаи того же рода, одинаковые с данным случаем по существу, но отличающиеся каким-либо отдельными второ-степенными признаками, и применять закон, предусматриваю-щий наиболее сходный по существу случай Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред. М.М. Рассолова, В.О. Лучина, Б.С. Эбзеева. - М.: Юнити-Дана, Закон и право, 2000. С. 313..

Таким образом, аналогия может применяться лишь как ис-ключение, а не как правило; ее применение ограничивается узки-ми рамками и производится лишь как средство восполнения не-избежных пробелов в законе, который всех случаев жизни вооб-ще предусмотреть заранее никогда не может.

Например, ст. 5 Семейного кодекса РФ регламентирует, что «ели отношения между членами семьи не урегулированы се-мейным законодательством, соглашением сторон и при отсутст-вии норм гражданского права, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). При отсутствии таких норм права и обязанно-сти членов семьи определяются исходя из общих начал и прин-ципов семейного и (или) гражданского права (аналогия права).

Наряду с аналогией закона (analogia legis ) в юридической ли-тературе обычно указывается аналогия права (analogia juris ).

Под аналогией права понимается решение дела на основе общих принципов, заложенных в данной правовой системе, а под аналоги-ей закона - решение дела на основе закона, предусматривающего наиболее сходный случай.

Этот прием применения права возможен в самых исключи-тельных случаях, так как развернутое и стабильное законодатель-ство регулирует общественные отношения достаточно полно и устанавливает правовые нормы, дающие суду возможность ре-шить на основе закона любой спор о праве гражданском.

Следует признать, что такое применение права нет основания именовать аналогией права, так как в данном случае нет никакой аналогии (т.е. сходства): речь идет не о применении сходного (аналогичного) закона, так как такого закона в данном случае не оказывается (иначе была бы аналогия закона), а о решении не-предусмотренного законом случая на основании общих принци-пов законодательства по данному вопросу.

Суть рассматриваемых юридических институтов раскрыта, например, в части третьей ст. 10 ГПК РСФСР. В ней определяется, что «в случае отсутствия закона, регулирующего спорное отноше-ние, суд применяет закон, регулирующий сходное отношение, а при отсутствии такого закона исходит из общих начал и смысла советского законодательства».

В первом случае, когда пробел восполняется нормой, регу-лирующей наиболее сходное общественное отношение, имеет место аналогия закона, а во втором, когда речь идет о вы-несении решения на основе общих принципов и смысла зако-нодательства, мы имеем дело с аналогией права. Последняя особенно часто используется в периоды революционных пере-ходов от одного типа общества к другому, когда старое зако-нодательство уже ликвидировано, а новое еще не создано. По существу вся правоприменительная деятельность Советского государства с 1918 по 1922 год, т.е. в период отсутствия ко-дексов, осуществлялась в соответствии с общими принципами «революционного правосознания».

Индивидуальный характер правоприменительной деятель-ности допускает, а иногда делает неизбежной возможность выбора различных вариантов решения одного и того же юри-дического дела. Так, суд в пределах относительно определен-ной санкции ст. 102 УК РСФСР вправе определить наказа-ние в виде и двух, и пяти, и пятнадцати лет лишения свобо-ды. Более того, он вправе приговорить виновного к смертной казни. Правоприменяющий субъект часто имеет достаточно большой диапазон возможностей неодинакового решения юридически значимых проблем. Это создает почву для произвола и злоупотреблений государственных органов и должностных лиц. Институты аналогии закона и аналогии права еще более увеличивают такие возможности.

К чему может привести злоупотребление аналогией, показы-вает история уголовного права фашистской Германии. Закон от 28 июня 1935 г. отменил основополагающий принцип пра-ва «нет преступления без закона» и ввел широкое применение аналогии, создав тем самым «правовую базу» для судебного произвола и расправы с политическими противниками, ко-торые никаких преступлений в общепринятом смысле слова не совершали. Не случайно четвертый съезд Международной ассоциации уголовного права, состоявшийся в 1937 г. в Пари-же, осудил аналогию в уголовном праве и выступил против ее применения. Тем не менее в УК РСФСР, действовавшем до 1 января 1961 г., сохранялась статья 16, в которой говори-лось: «Если то или иное общественно опасное действие прямо не предусмотрено настоящим Кодексом, то основание и пре-делы ответственности за него определяются применительно с теми статьями Кодекса, которые предусматривают наиболее сходные по роду преступления».

В настоящее время институт аналогии в российском уго-ловном праве отсутствует.

Изложенные теоретические положения, типичные и для российской науки, и для юриспруденции Запада, справедливы применительно лишь к той части нормативной системы, ко-торая создана государством. Иными словами, в них не учиты-вается несовпадение права и закона. Если понимать под пра-вом формирующуюся естественно-историческим путем систе-му общеобязательных правил поведения, то никаких пробелов в ней нет и быть не может.

Появление институционализировавшегося отношения, есте-ственно вписывающегося в социальный организм, тожде-ственно появлению фактического основания будущей юриди-ческой нормы. Она, возможно, на этой стадии еще не суще-ствует, но уже не может не начать формироваться. Ведь обще-ственное отношение - клеточка общества, и ее разрушение, риск которого многократно возрастает в отсутствие норма-тивного регулирования, опасно для целостности социальной системы. Общественный организм в процессе саморазвития необходимо порождает и средства собственной стабилизации - в конечном счете юридическую норму. На пути же к ней юридически значимым может быть признано и само обще-ственное отношение, причем это признание обществом может быть оформлено официально представляющим его государ-ством, хотя бы в виде судебного или административного прецедента. Иными словами, в понимаемой таким образом юри-дической системе всегда может быть найден источник права для разрешения любого дела.

К юридической аналогии прибегают в случае пробела в праве и до издания соответствующим правотворческим органом новых правовых норм. Необходимость существования таких юридических операций, которые позволяли бы находить выход в случае пробела в праве, обусловлена в конечном счете потребностями правоприменительной практики. Аналогия нужна для обеспечения наиболее эффективного функционирования всех юридических учреждений, поскольку далеко не всегда удается быстро устранить пробел в праве. При отсутствии возможности применить аналогию только в судебных органах дела скапливались бы в огромных количествах, ожидая действий законодателя по устранению пробельности права и не получая своего оперативного разрешения.

Следует уяснить то обстоятельство, что аналогия является только юридическим приемом, позволяющим лишь преодолеть, но не устранить пробел. Общая неурегулированность данной ситуации остается, но при помощи аналогии в данном конкретном случае она преодолевается.

Со всей определенностью следует подчеркнуть, что правоприменитель по общему правилу не уполномочен восполнять (устранять) пробелы. Он вынужден преодолевать это препятствие в решении дела, не будучи в силах его убрать.

Недопустим отказ в решении дела из-за отсутствия нормы, предусматривающей данные фактические обстоятельства. При наличии пробела в законе правоприменителю предписывается разное поведение в зависимости от характера дела. В уголовном и административном праве действует принцип "нет правонарушения и нет наказания без закона". Поэтому в правоохранительной деятельности, и прежде всего в сфере публичного права (в уголовном, административном праве), аналогия запрещена; в частности, в УК РФ дан исчерпывающий перечень преступных деяний, привлечение к уголовной ответственности по аналогии запрещено (хотя это допускалось по уголовному законодательству 1920-х гг.). Естественным решением для практика при отсутствии нормы является отказ в возбуждении производства по делу, вынесение оправдательного приговора.

В отношениях, не связанных с признанием деяния преступлением или административным правонарушением, действует другой порядок. Гражданское законодательство допускает возникновение гражданских прав и обязанностей непосредственно из общих начал и смысла гражданского законодательства. Таким образом, ссылаясь на отсутствие конкретного закона, нельзя отказать в правосудии. Средством преодоления пробела здесь является аналогия.

Аналогия (от греч. analogia – соответствие, сходство) – это сходство различных предметов, явлений, процессов в каких-либо свойствах. В процессе умозаключения но аналогии знание, полученное из рассмотрения какого- либо объекта, переносится на менее изученный, но сходный по существенным свойствам, качествам, признакам объект.

Юридическая аналогия представляет собой разрешение случая, непосредственно не урегулированного правом, но обязательно находящегося в сфере правового регулирования, путем применения правовой нормы, регулирующей сходные по характеру отношения (аналогия закона), или на основе общих начал и смысла законодательства (аналогия права).

Таким образом, в юриспруденции различают два вида аналогии – аналогию закона и аналогию права.

Аналогия закона применяется тогда, когда необходимо разрешить конкретное юридическое дело, когда отсутствует норма права, регулирующая данные общественные отношения, однако в законодательстве можно отыскать нормы, регулирующие сходные, аналогичные отношения.

Аналогия права представляет собой принятие решения по конкретному делу на основе общих начал, общих принципов права, смысла законодательства. Здесь, как и при аналогии закона, также существует необходимость в разрешении какого-либо юридического вопроса, также нет нормы права, непосредственно регулирующей данные общественные отношения. Однако при аналогии права отсутствует и аналогичная норма, т.е. норма, регулирующая сходные общественные отношения, поэтому возникает необходимость обращения к общим принципам права, которые или уже непосредственно сформулированы в законодательстве, или выработаны научным правосознанием (последнее, впрочем, признается спорным). Аналогия права не является в строгом смысле умозаключением по аналогии, поскольку отсутствует норма, регулирующая сходные отношения. Здесь речь может идти скорее о самостоятельном источнике права – принципах права. На это обстоятельство достаточно давно обращалось внимание в отечественной юридической науке, однако в учебной литературе данное положение большого распространения не получило.

Применяя аналогию, необходимо различать правоустановительную юридическую деятельность (которая состоит в установлении прав и обязанностей сторон) и правоохранительную юридическую деятельность (в которой определяются меры юридической ответственности). В правоустановительной деятельности, особенно в сфере частного права, без аналогии обойтись невозможно, и это даже законодательно закреплено.

"В случаях, когда... (гражданско-правовые) отношения прямо нс урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости" (ст. 6 ГК РФ). "В случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, возникшие в ходе гражданского судопроизводства, федеральные суды общей юрисдикции и мировые судьи (далее также – суд) применяют норму, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации (аналогия права)" (ч. 4 ст. 1 ГПК РФ). См. также ст. 4, 5 СК РФ.

Аналогия применяется, как правило, в рамках одной отрасли права. В этом заключается гарантия сходства правовых норм – ведь в рамках отрасли существует единый предмет правового регулирования, единый метод правового регулирования. Однако возможно и межотраслевое применение юридической аналогии. Заимствование нормативного материала свойственно прежде всего молодым отраслям права, которые используют нормы соответствующих профилирующих отраслей. Подобная межотраслевая аналогия получила название "субсидиарной" аналогии. Ее суть состоит в следующем: при отсутствии в данной отрасли права необходимых юридических оснований для применения аналогии закона или права к случаю, который по своему содержанию может быть отнесен к отношениям, регулируемым этой отраслью, возможно обращение к нормам и принципам другой отрасли права или к общим началам, общим принципам права в целом (см., например, ст. 4, 5 СК РФ).

Принцип законности диктует ряд требований к использованию аналогии:

• решение дела по аналогии допустимо только в случае отсутствия или неполноты правовых норм;
• сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных и равнозначных в правовом отношении признаках;
• решение по аналогии недопустимо, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;
• исключительные нормы и изъятия из общих правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными;
• результат использования аналогии не должен противоречить ни одному из действующих предписаний закона;
• решение по аналогии предполагает поиск нормы сначала в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли и законодательству в целом.

Гражданское законодательство допускает в качестве средств преодоления пробелов в гражданском праве применение требований добросовестности, разумности и справедливости.

Курс на им­пор­то­за­ме­ще­ние создаёт бла­гоп­ри­ят­ные усло­вия для раз­ви­тия фермерских хозяйств. Кроме того, су­щест­ву­ют про­грам­мы го­су­дар­ст­вен­ной под­держ­ки мо­ло­дых фер­ме­ров. Для получения такой помощи необходимо составить бизнес-плана фермерского хозяйства с анализом этого проекта.

[ Скрыть ]

Предоставляемые услуги

Для того чтобы определиться с предоставляемыми услугами, нужно проанализировать востребованность того или иного вида деятельности в месте расположения фермерского хозяйства. Это обеспечит более высокий спрос на производимые товары и низкий уровень конкуренции. А также выбор зависит от количества земли, которое находится в распоряжении предпринимателя, и возможности размещения построек на участке. Крупномасштабные проекты более выгодны, но начинать лучше с малого, постепенно наращивая производственный потенциал.

Наиболее выгодные услуги, предоставляемые фермерским хозяйством:

• продажа овощей и фруктов;
• продажа сельскохозяйственных культур;
• продажа мяса;
• продажа молока;
• продажа яиц;
• продажа сыра.

К дополнительным услугам следует отнести продажу:

• шкур;
• шерсти;
• пуха и пера;
• навоза;
• молодняка.

Можно рассмотреть такие виды оказываемых услуг:

• экскурсия по ферме;
• переработка продуктов производства;
• кафе с фермерскими продуктами.

Актуальность

Актуальность развития сельского хозяйства в России заключается в следующем:

• спрос на экологически чистые продукты постоянно растёт;
• государственная поддержка;
• совершенствование законодательной базы;
• фермерство является высокорентабельным бизнесом.

Виды деятельности

Фермерское хозяйство осуществляет следующие виды деятельности по ОКВЭД:

• 01.1 Выращивание однолетних культур;
• 01.2 Выращивание многолетних культур;
• 01.45 Разведение овец и коз;
• 01.46 Разведение свиней;
• 01.47 Разведение сельскохозяйственной птицы.

На практике домашние фермерские хозяйства эффективнее образовывать в виде смешанного подсобного хозяйства. Ведение смешанного хозяйства позволит расширить ассортимент конечной продукции и максимально сократит риски сезонности, что увеличит и потенциальную прибыль.

Птицеводство

Птицеводство требует гораздо меньших затрат времени и финансов, чем другие виды животноводческой фермы. При реализации этого направления деятельности можно будет задействовать меньше рабочих рук.

Яйца и курятина - это те продукты, которые всегда есть в холодильнике любого нашего соотечественника. К тому же разведение птиц не требует слишком больших площадей.

Птицы для выращивания:

• куры-несушки;
• куры-бройлеры;
• гуси;
• утки;
• перепела;
• цесарки;
• индейки.

Для открытия небольшой птицефермы потребуется помещение площадью около 400 кв. м. К нему должен прилегать участок для выгула птиц (не менее 200 кв. м.).

В нормативах Минсельхоза сказано, что участки для выгула должны иметь ограждения (соотносительно росту и размеру птиц) и водостоки. Рекомендуется выгуливать птицы разных видов отдельно, поэтому понадобится сделать внутри пастбища дополнительные перегородки.

Требования к птичнику:

1. Лучше всего изготавливать птицеферму из дерева или кирпича.
2. Пол следует покрыть опилками толстым слоем.
3. Помещение следует поделить на участки, где, как и на пастбище, будут находиться различные виды птиц.
4. На каждом участке птицефермы должна быть отдельная кормушка и поилка.
5. По нормам на одном квадратном метре должны проживать три взрослых особи или 10 птенцов. Расчет приведен для кур. Гусям необходим 1 кв. м. на каждую взрослую особь, индейкам - вдвое больше, чем курам.
6. Помещение должно хорошо вентилироваться, но в то же время быть обогретым до температуры не ниже +25 градусов.

Подробнее о том, что нужно, чтобы начать фермерский бизнес в птицеводстве от канала «Главный фермерский портал ФЕРМЕР. RU».

Свиноводство

Едва ли не самой рентабельной идеей для предпринимателей, решивших заработать на мясном бизнесе, будет свиная ферма. При наличии 2–5 млн рублей можно открыть современную высокотехнологичную ферму с поголовьем в 100 свиней. При этом в рацион будут включены все необходимые компоненты. Спрос на свинину в нашей стране выше, чем на другие виды мяса, из-за более низкой цены.

Для разведения свиней понадобится тёплый и вентилируемый свинарник. Для небольшого количества голов можно собрать помещение из подручных материалов: досок, рубленого дерева. Но не стоит забывать, что свиньи – животные любопытные, поэтому вырастая, будут рыть подкопы и с лёгкостью ломать стены. Капитальный свинарник располагается на ленточном фундаменте из кирпича или газоблоков.

При строительстве учитываются нормы:

• высота стен у дверных проёмов – 2-2,3 м;
• высота в стойлах – не менее 1,3 м;
• на одну взрослую свиноматку – 3–4 кв. м;
• на хряка – 4–5 кв. м.

Молодняк можно держать вместе в одном загоне. При достижении 6 месяцев поросят разделяют на 2–3 головы в одном загоне. Взрослых животных рассаживают, так как они задиристые и могут покалечить друг друга. То есть на 10 взрослых особей нужно подготовить свинарник по площади не менее 40 кв. м. Цена строительства и утепления стен зависит от региона.

Свинарник должен быть разделен деревянными перегородками. Свет делается не сильно яркий, так как излишки освещения делают животных агрессивными. Оконные проёмы – не более 13% от общей площади стен. Места оборудуют поилками и кормушками. На первое время можно смастерить поилки и кормушки своими руками. Отдельно делается площадка для выгула. Она оборудуется крышей и огораживается деревянным заборчиком.

Об оранизации расскажет канал «Кролики Рулят!»

Овцеводство

Развитие бизнеса, связанного с овцеводством, обладает определёнными достоинствами. Они заключаются не только в стабильном доходе, но и постоянном спросе на продукцию фермы. При этом продукцией является не только мясо, но и шерсть, а также овечий сыр.

Плюсом также является то, что для содержания животных подойдёт любое помещение, построить его можно своими силами. В постоянной чистке овчарня нуждается меньше (в этом преимущество копытных перед птицей или, скажем, кроликами). Но чтобы ваше поголовье хорошо перезимовало, овчарню важно утеплить. Приобретать площадь для выгула овец необходимо с учётом дальнейшего увеличения поголовья (в среднем 20 овец на гектар).

Требования к овчарне:

1. Слишком мягкий пол приводит к проблемам с ногами у животных. Оптимальным покрытием является слой земли + нетолстый наст соломы.
2. Необходимо избегать сквозняков, поэтому в помещении не должно быть щелей. Температура воздуха в овчарне зимой не должна быть ниже минус 12–15 градусов.
3. Лучше избегать неровностей на пути овец, во избежание переломов ног.
4. В помещении, где содержатся овцы, поилки должны быть рассчитаны на объем не менее 10 литров на голову.

Стоимость одной племенной овцы распространённой романовской породы начинается с 5 тыс. рублей. Стоимость барана-производителя может быть вдвое или даже втрое выше. В среднем, один баран покрывает до 40–50 овец, но практика показывает, что лучше предусмотреть две отары по 20 овец, чем одну на 40.

Канал «Алмасбек. Әр қазақ бай болсын.» предоставляет информацию об овцеводстве.

Сельскохозяйственные культуры

Процесс возделывания и выращивания зерновых культур тесно связан с животноводством. Ведь конечный продукт этой отрасли, наряду с использованием в пищевой промышленности, служит кормом для животных и птиц. Злаки являются основными ингредиентами любого комбикорма. Кроме того, продукты растениеводства активно используются в фармацевтике, текстильной промышленности и парфюмерии.

При планировании бизнеса в первую очередь необходимо определиться с конкретной зерновой культурой, которую предполагается выращивать:

• пшеница;
• кукуруза;
• овёс;
• подсолнечник;
• греча;
• ячмень и пр.

В зависимости от выбранной сельскохозяйственной культуры, планируется технологический процесс, включающий:

• особенности обработки почвы;
• способы посева семян;
• сроки и технология сбора урожая;
• разновидности используемых удобрений;
• способы защиты растений от вредоносных насекомых и болезней.

О том, как минимизировать засуху при выращивании сельскохозяйственных культур, снято каналом «технический».

Выращивание овощей и фруктов

Помимо злаков и зерновых культур, предпринимателей может заинтересовать цветоводство, выращивание овощей и ягод. Эти направления имеют большие перспективы, а факторы сезонности можно сократить за счёт строительства теплиц и парников. Особенно выгодным такой бизнес будет зимой, когда цена на свежие овощи значительно увеличивается.

Садоводство и виноградарство - довольно перспективный и рентабельный вид бизнеса. В отличие от других направлений, инвестиции в такие проекты окупаются довольно долго. Необходим срок от 3 лет в зависимости от сорта выбранных деревьев. Однако со временем вы получаете стабильный бизнес с незначительными расходами для его содержания. Нужно выбрать способы защиты урожая от нежелательного воздействия насекомых, заболеваний культур.

Следует помнить, что автоматизация процесса выращивания положительным образом влияет на урожайность фермы, повышая тем самым рентабельность бизнеса.

Фрукты и ягоды для выращивания:

• яблоки;
• груши;
• клубника;
• вишня;
• черешня;
• арбузы;
• абрикосы;
• сливы;
• дыни.

Овощи для выращивания:

• огурцы;
• помидоры;
• картофель;
• морковь;
• свёкла;
• перец;
• баклажаны.

Зелень для выращивания:

• петрушка;
• укроп;
• чеснок.

Требования к теплицам:

• светопроницаемость — каркасные элементы не должны быть слишком широкими;
• грунт под теплицей должен быть устойчивым в любое время года;
• на участках, которые подтапливаются весной, теплицы ставить не рекомендуется.

Канал linvideo zp расскажет о выращивании овощей в промышленных масштабах.

Описание и анализ рынка

Организацию бизнеса следует начинать с оценки бизнес-идеи по следующим критериям:

• охарактеризовать целевую аудиторию;
• определить конкурентоспособность своего проекта;
• проанализировать долю и динамику выбранного рыночного сегмента.

Характеристика фермерских хозяйств в России выглядит следующим образом:

1. Наблюдается повышенный спрос среди населения на сельскохозяйственную продукцию, который в настоящее время превышает предложение.
2. Политика импортозамещения сводят к минимуму конкуренцию со стороны иностранных поставщиков.
3. Объем фермерской продукции, выпускаемой местными хозяйствами, очень низок.
4. За прошедшие десять лет российские фермерские хозяйства существенно потеряли свои позиции на рынке.
5. Ввод санкций привёл к образованию незаполненных ниш и увеличению спектра неудовлетворённых потребностей населения.
6. Высокая рентабельность определяет привлекательность этого бизнеса для мелких и средних предпринимателей.
7. Главная сложность для успешного функционирования отечественных фермеров заключается в реализации своей продукции посредникам по низким ценам и отсутствии самостоятельного выхода на рынок.

Целевая аудитория

Целевая аудитория фермерских хозяйств делится на два сегмента:

1. В2В - покупка продукции юридическими лицами с целью дальнейшей переработки или перепродажи. Самыми активными покупателями являются региональные и федеральные торговые сети.
2. В2С - покупка продукции напрямую потребителем. В основном это работающие люди в возрасте 25–45 лет.

Конкурентные преимущества

Основные конкурентные преимущества фермерского хозяйства:

• гибкая ценовая политика;
• экологичность продукции;
• качество сельскохозяйственной продукции;
• оперативность доставки;
• фирменная упаковка.

Рекламная кампания

1. Разработка логотипа и фирменного стиля с нуля.
2. Нейминг (название фермерского хозяйства).
3. Проработка слогана.
4. Обозначение и формирование философии и миссии.

Минифермы - бизнес, где основным средством информирования потенциальных клиентов являются рекомендации постоянных покупателей. Поэтому особенно важно следить за качеством продукции. Можно разместить объявления в магазинах, на рынках и в других точках массового скопления людей.

Другие каналы для продвижения продукции:

• местные СМИ;
• создание сайта в интернете;
• соцсети;
• рассылка буклетов с продукцией ресторанам и кафе;
• билборды, растяжки.

Каналы сбыта

Возможные каналы сбыта продукции:

1. Участие в выставках и тематических мероприятиях. Обычно на таких мероприятиях собираются только заинтересованные покупатели, поэтому грамотная презентация своих товаров поможет получить выгодные договоры с приобретателями.
2. Участие в государственных, региональных и коммерческих тендерах. Несколько затратный вариант. Победитель тендера определяется на конкурсной основе. Однако это один из лучших вариантов поиска надёжного и выгодного покупателя для больших объёмов товаров.
3. Продажа на оптовых рынках. Вариант наладить поставки в супермаркеты, гипермаркеты, прочие магазины. Сотрудничество с ними обеспечит долгосрочный, постоянный и выгодный сбыт продукции.
4. Регистрация на электронной площадке сбыта сельхозпродукции. Например, на государственной - Росагроторг. рф или региональной - Саратовагро.
5. Сбыт через интернет-площадки - это удобно, не затратно и быстро. Покупатели всегда могут найти ближайшего поставщика.
6. Членство в сбытовом сельскохозяйственном потребкооперативе. Своего рода объединение фермеров, позволяющее совместными усилиями реализовывать произведённые товары.

Государственная поддержка

В России применяется «Государственная программа развития сельского хозяйства и регулирование рынков сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия на 2013–2020 годы».

С целью поддержки начинающих сельхозпроизводителей проводятся следующие мероприятия:

• предоставление субсидий;
• раздача грантов на различные цели;
• проведение конкурсов;
• проведение консультаций.

Для участия в программе необходимо иметь статус начинающего фермера, а хозяйство должно соответствовать параметрам микропредприятия. Начинающий фермер — гражданин Российской Федерации трудоспособного возраста, которые имеет сельскохозяйственное образование либо имеет опыт работы в сельском хозяйстве не менее 3-х лет. Он является главой КФХ и зарегистрированным индивидуальным предпринимателем.

Основные параметры начинающего КФХ:

• доля, приходящаяся на юридическое лицо, которое не является субъектом малого и среднего предпринимательства, не превышает 25 процентов;
• среднесписочная численность работников - не более 100 человек для малых предприятий и 15 человек для микропредприятий;
• выручка без учёта налогов не должна превышать предельные значения, которые устанавливаются ежегодно.

Дополнительные условия участия в программе:

• КФХ зарегистрировано не более трёх лет назад;
• реализуется товарная продукция не менее чем на 30 тыс. руб. за год;
• глава КФХ - гражданин РФ, проживающий в сельской местности не менее года;
• КФХ может участвовать в каждом из мероприятий Программы только один раз.

На видео поэтапно показано как получить землю для хозяйства. Снято каналом Михалев Сергей — бизнес тренер.

Пошаговая инструкция открытия

После определения целевой аудитории и анализа рынка, следует предпринять следующие шаги:

1. Составить подробный бизнес-план фермерского хозяйства или приобрести готовый образец.
2. Оформить документы для открытия мини-фермы.
3. Найти подходящее место под предприятие.
4. Закупить оборудование и инвентарь.
5. Определиться с необходимостью найма персонала.
6. Закупить животных, саженцы.
7. Открыть своё дело.

Документы

Крестьянско-фермерское хозяйство (КФХ) - это форма собственности в бизнесе, связанная с сельскохозяйственной деятельностью. КФХ может открыть как один человек, так и группа людей, связанных совместным ведением хозяйства или родственными связями. Количество участников ограничивается пятью гражданами.

КФХ не является юридическим лицом, а его руководитель признается предпринимателем согласно законодательству. Для осуществления этого вида деятельности необходимо быть дееспособным совершеннолетним лицом. При этом не имеет значения гражданство предпринимателя. Регистрация проводится несложно путём обращения в налоговые органы по месту жительства руководителя.

Для регистрации мини фермы в налоговой службе потребуются следующие документы:

• заявление о регистрации крестьянского фермерского хозяйства;
• квитанция об уплате госпошлины;
• паспорт предпринимателя (оригинал и копия);
• документ, указывающий место проживания предпринимателя;
• соглашение о создании фермерского хозяйства (для нескольких лиц).

Процедура регистрации займёт не более пяти рабочих дней с момента подачи пакета документов. Регистрирующий орган представит такие документы:

• свидетельство о государственной регистрации;
• документ, подтверждающий постановку на учёт в налоговой инспекции;
• выписку из ЕГРИП.

А также предприниматель может получить информационное письмо Госкомстата.

Рекомендовано при подаче документов на регистрацию выполнить процедуру перехода на режим налогообложения ЕСХН. Единый сельскохозяйственный налог рассчитывается с учётом НДС, налога на прибыль и имущество. Это наиболее подходящий вариант для фермера, так как уплачивать придётся не более 6% от полученной прибыли. Уплата производится одни раз в полугодие, а отчётность сдаётся один раз в год.

Оборудование и инвентарь

Выбор оборудования зависит от вида фермы.

Оборудование и инвентарь для разведения овец (отара в 100 голов):

Оборудование для разведения птиц:

Оборудование для теплиц:

Оборудование для разведения свиней:

Фотогалерея

Брудер для цыплят Детектор течки и беременности Инкубатор Машина для ощипывания перьев Ножницы для копыт Щипцы для кастрации ягнят Теплица 200 кв. м Зернодробилка

Персонал

В зависимости от величины фермерского хозяйства ему могут потребоваться наёмные работники. Кроме того, КФХ должно иметь в своём штате ветеринара/агронома (это определяется профилем деятельности) и бухгалтера. Ими могут быть члены семьи или приглашённые специалисты, работающие на неполную ставку.

Финансовый план

Какое бы направление домашнего фермерского хозяйства ни выбрал бизнесмен, ему все равно понадобится начальный капитал. можно открыть при тщательном планировании размера инвестиций и прогнозировании доходов.

Особенности финансового плана:

• открывается свиноферма;
• количество голов - 200–250;
• форма собственности - КФХ с ЕСХН (налог составляет 6% с чистой прибыли).

Сколько стоит открытие?

Смета расходов.

Регулярные затраты

Постоянные расходы фермы.

Доходы

Виды деятельности, приносящие наибольший заработок на ферме.

Календарный план

Календарное планирование открытия мини-фермы.

Риски и окупаемость

Выбирая сельское хозяйство, как основу для осуществления предпринимательской деятельности, стоит учитывать все риски:

1. Растениеводству могут помешать насекомые, природные условия и катаклизмы. Не во всех случаях их последствия можно быстро устранить, не получив существенного убытка. Минимизировать этот риск можно, если регулярно консультироваться с опытным агрономом и самостоятельно получать знания по выращиванию растений.
2. Предпочитая животноводство, стоит учитывать вероятность появления заболеваний, которые могут поразить все поголовье и потребовать его полного уничтожения. Здесь поможет ветеринар, которого нужно регулярно приглашать для профилактического осмотра поголовья.
3. Перебои с электричеством и водой. Риск довольно высок. Для его нейтрализации стоит позаботиться о наличии резервных источников электро- и водоснабжения.
4. Некачественные саженцы, молодняк. Свести риск к минимуму можно, если тщательно выбирать поставщиков и заводчиков.
5. Рост цен на корма. Нельзя экономить на качестве питания животных. Нейтрализовать этот риск можно, развивая собственное производство кормовой базы (выращивание сельскохозяйственных культур и овощей).
6. Сложности с реализацией продукции. Необходимо заранее наладить каналы сбыта.

Многие отрасли сельского хозяйства не требуют значительных расходов, а их окупаемость наступает уже через год.