Генеральный директор является важным элементом в работе компании, как бы при этом его ни называли – президент, управляющий, генеральный или просто директор, суть от это не меняется.
Но, как показывает практика, не все компании – от стартапов до корпораций – умеют «правильно их готовить». Да и сам руководитель должен понимать, что его ответственность достаточно обширна и он получает не только красивое кресло, но и много обязанностей в довесок к нему.

Шаг 1. Назначение

Единоличный исполнительный орган (директор) назначается по решению общего собрания участников или советом директоров (если такой орган создан и Уставом компании этот вопрос отнесен к его компетенции).

В случае если в обществе только один участник, он принимает решение единолично и назначает директора. Заметим, что единственный участник ООО и индивидуальный предприниматель – вещи абсолютно разные. У ИП хоть и могут быть сотрудники, но нет Устава и не может быть генерального директора.

Текст решения/протокола может быть примерно таким:

1. На должность Генерального директора ООО «Ромашка» назначить Иванова Ивана Ивановича (паспорт гражданина Российской Федерации №7777 серия 8888, выдан…).
2. В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации зарегистрировать изменения, вносимые в ЕГРЮЛ в МИФНС № 46 по г. Москве.
3. Ответственным лицом за государственную регистрацию изменений, вносимых в ЕГРЮЛ, назначить Иванова Ивана Ивановича.

Срок полномочий директора указывается в Уставе и решении о назначении.

Например, если по Уставу у вас срок полномочий 5 лет, то назначить директора на 10 лет без изменения положений Устава вы не сможете.

После назначения директора следует внести изменения в ЕГРЮЛ, чтобы контрагенты и государственные органы видели, кто является вашим единоличным исполнительным органом.

Шаг 2. Полномочия

Генеральный директор осуществляет текущее руководство деятельностью компании. Но это не значит, что он владеет ею. Владельцы – это учредители, а директор может быть обычным наемным работником, которого выбирают учредители, и он обязан отчитываться перед ними о проделанной работе. Да, без директора компания не может вести деятельность, но его можно заменить в порядке, прописанном в Уставе.

Директор имеет право подписывать документы без доверенности и заключать сделки в ходе текущей работы или, иначе говоря, в ходе хозяйственной деятельности фирмы. Чтобы обезопасить организацию от недобросовестного поведения директора, в Уставе можно предусмотреть, что какие-то типы сделок подлежат обязательному предварительному одобрению общим собранием участников (советом директоров).

Например, в уставе можно указать, что предварительно должны быть одобрены сделки по отчуждению нематериальных активов, сделки стоимостью свыше 1 000 000 руб. и т. д.

В случае, если в нарушение таких правил директор заключит сделки без одобрения, то саму сделку можно признать недействительной, а с директора взыскать убытки через суд. В таком деле ООО будет Истцом, а горе-директор как физическое лицо – Ответчиком.

На сегодня судебная практика по отношению к директору все жестче и жестче и все чаще с него взыскиваются убытки в пользу компании.

Убытки будут взыскиваться с директора так же, как с физлица, то есть проигравшая сторона рискует своим имуществом и средствами на своих личных счетах.

Шаг 3. Оформление

Если вы НЕ единственный учредитель компании, то следующим шагом после избрания директора и определения его полномочий будет заключение с ним трудового договора. Ведь директор не только исполнительный орган компании, но и работник, поэтому его трудовые права должны быть соблюдены. Соответственно, в трудовой договор с директором следует внести размер компенсации, срок выполнения обязанностей и его ответственность. Заметим, что у генерального директора, как у любого работника, может быть испытательный срок. Обычно он составляет максимум 3 месяца, но у директора может длиться до шести месяцев.

Имеет смысл детально прописать порядок работы директора, процедуру его увольнения, а также разработать Положение о генеральном директоре и указать в нем следующее:

• порядок отчетности перед учредителями;
• порядок назначения исполняющего обязанности в случае отсутствия генерального директора.

Трудовой кодекс устанавливает ряд особенностей для руководителя организации как работника:

• руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа);
• руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации;
• можно предусмотреть особые основания для увольнения руководителя;

И помните: трудовой договор и положение о генеральном директоре должны соответствовать Уставу вашей компании.

Шаг 4. Увольнение

Снимает директора с должности общее собрание участников или совет директоров. При этом уполномоченный орган совершенно не обязан указывать причины.

Директор может уволиться и по собственному желанию. Но бывает, что желание директора не совпадает с желанием совета директоров. Они могут даже принять заявление, но пока не назначат новую кандидатуру, в ЕГРЮЛ будет значиться старый директор. Руководитель становится заложником такой спорной ситуации, и юристы разводят руками, ведь определенной практики по этому вопросу нет.

ФНС России высказывалось по этому поводу в письме от 01.07.2015 № СА-4-14/11453, указав, что у лица, занимающего должность генерального директора, отсутствует возможность обеспечить внесение в ЕГРЮЛ сведений только о прекращении своих полномочий. Сведения об указанном лице как о единоличном исполнительном органе общества будут содержаться в государственном реестре до момента внесения обществом в ЕГРЮЛ сведений о новом генеральном директоре.

Чем это грозит директору:

• В случае наложения штрафов на директора компании отвечать будет тот, кто значится таковым в Реестре. При этом в случае наложения двух штрафов от любого контролирующего органа в течение года он не только обязан уплатить штрафы, но и будет дисквалифицирован и какое-то время не сможет занимать должность генерального директора вообще нигде.
• Официальные претензии от контрагентов тоже будут направляться тому, кто указан в ЕГРЮЛ.

Чем это грозит компании:

• По сути – ничем. Директору придется еще доказать, что он уволен.

Итак, если вы – учредитель ООО, помните, что вы можете нанять и уволить генерального директора. Но это не так просто, как кажется, и нерадивый сотрудник может парализовать работу компании на долгое время, а в самом страшном случае и вообще разорить. Подходите к выбору со всей тщательностью.

Если вас назначили генеральным директором , помните, что «большая сила влечет за собой большую ответственность». Вы получаете кабинет, кресло и, может, даже личного секретаря и водителя, но при этом на ваши плечи ложится ответственность за всю компанию. Помните, что генеральный директор в ряде случаев будет отвечать своим личным имуществом, а не имуществом Общества.

Если вы – единственный учредитель и вы же генеральный директор , не парьтесь об этом и спокойно работайте.

Гендиректор – не только руководитель и «первое лицо» фирмы. Как единоличный исполнительный орган ООО он несет всю полноту ответственности за деятельность фирмы и свои решения перед контрагентами и участниками общества. На гендиректора, как на должностное лицо, распространяются санкции, предусмотренные гражданским, административным, налоговым и уголовным законодательством. Ответственность генерального директора ООО предполагает и наказание «рублем», и вполне реальные сроки заключения, невзирая на указание в организационно-правовой форме общества на «ограниченность» обязательств.

Материальная ответственность гендиректора

Руководитель организации единолично принимает решения по функционированию фирмы, зачастую совмещая свою работу с обязанностями главбуха. Во избежание злоупотреблений трудовой кодекс устанавливает, что лицо, занимающее должность гендиректора, должно отвечать за ущерб, нанесенный организации в результате ошибочных действий. Материальная ответственность генерального директора ООО распространяется не только на прямые убытки, возникшие по его вине, но и на упущенную из-за его бездействия выгоду.

В первом случае имеется в виду действительный материальный ущерб:

• возмещение стоимости утраченного имущества;
• компенсация издержек, понесенных лицом на восстановление прав, в нарушении которых виновен руководитель.

Во втором – недополученные доходы, которые общество могло заработать, если бы директор предпринял для этого все возможные шаги, своевременные и достаточные. Сам материальный урон, подлежащий возмещению со стороны гендиректора, рассчитывается в соответствии с нормами, установленными гражданским законодательством. Согласно ст. 53 п. 3 ГК РФ участники общества вправе потребовать от директора компенсации понесенных по его вине убытков в рабочем порядке, не обращаясь в сторонние инстанции.

Ответственность руководителя организации за долги

Долги, которые имеет фирма, практически невозможно «повесить» на ее собственников и наемного директора. В этом смысл и преимущество организационно-правовой формы ООО: в случае финансовой катастрофы учредители рискуют лишиться максимум своей доли в уставном капитале и части собственного имущества, находящегося во владении общества.

Однако здесь следует отличать задолженности, образовавшиеся у общества вследствие нормального хозяйственного риска, и умышленное доведение фирмы до несостоятельности. Если последнее удастся доказать, теоретически возможно взыскать долги компании из личного кармана ее руководителя и владельцев. Для этого закон о банкротстве (№127 – ФЗ от 26.10.2002 г.) предусматривает механизм субсидиарной ответственности генерального директора ООО и участников общества.

Поправки, внесенные в законодательство в 2009 году, существенно изменили практику привлечения к ответственности владельцев бизнеса и должностных лиц организаций за неисполненные обязательства перед кредиторами. Появилось новое понятие – «контролирующее должника лицо». Этот термин подразумевает определение человека, который де-факто, а не на бумаге, принимает все решения по судьбе фирмы. Если наемный менеджер сможет доказать, что все его действия, приведшие компанию к краху, были произведены по указанию реального «хозяина» бизнеса, то субсидиарная ответственность к нему применяться не будет.

Если же сам директор является собственником компании либо действует во вред финансовому положению фирмы заодно с учредителями, то решением суда всем им может быть вменено рассчитаться с кредиторами из личных средств. Чтобы привлечь к ответственности генерального директора ООО за долги, необходимо доказать его вину в банкротстве фирмы:

1. Неплатежеспособность ООО подтверждена официально, например, решением арбитражного суда.
2. В ходе суда установлена причинно-следственная связь между действиями /бездействием руководителя и невозможностью организации отвечать по своим обязательствам.

Также наказание директора наступает, если при рассмотрении претензий кредиторов выяснится отсутствие документов бухучета и отчетности или недостоверность отраженных в них данных. Это касается не только управляющего, который находился в должности на момент начала процедуры банкротства, но и его предшественников, виновных в доведении фирмы до несостоятельности. Ответственность генерального директора ООО после увольнения продолжается, и уйти от нее, просто написав заявление по собственному желанию, не получится. Об этом нужно помнить, подписывая сомнительные бумаги, участвуя в махинациях с налогами и прочих противозаконных действиях.

Такая норма была введена с целью предотвращения ситуаций, когда владельцам бизнеса легко удается избежать наказания за мошеннические схемы, просто сменив управленцев и состав учредителей, а также поубавить число желающих поработать «зиц-председателем» в фирмах-однодневках.

Административная ответственность гендиректора

С точки зрения ответственности за административные правонарушения, ООО и его руководитель являются отдельными субъектами: первое – как юридическое, второй - как должностное лицо. Наказание может накладываться и на организацию, и на директора, причем одно не заменяет и не отменяет другое.

Согласно КоАП, перечень «административки» со штрафом до 5000 рублей для гендиректора включает:

1. Нарушение прав потребителей (ст.14.7), санитарных требований (ст.6.3) и правил торговли по отдельным видам товаров (ст.14.15).
2. Незаконное кредитование (ст.14.11).
3. Мелкие правонарушения, поднадзорные налоговому ведомству:

• несоблюдение сроков постановки на учет (ст. 15.3);
• предпринимательская деятельность без регистрации и лицензирования (ст. 14.1);
• задержка с подачей декларации (ст.15.5) и сведений о банковских счетах (ст.15.4);
• сокрытие данных для налогового контроля (ст. 15.6);
• работа без ККМ (ст.14.5);
• несоблюдение кассовой дисциплины (ст.15.1) и порядка ведения бухучета и отчетности (ст. 15.11);
• нарушение сроков отчетности по валютным операциям (ст. 15.25).

Штрафами в размере 5000–30000 рублей и /или дисквалификацией на 3 года наказываются:

• нарушения законодательства в сфере рекламы (ст. 14.3), таможенного оформления (ст.16), госрегистрации юрлиц (ст. 14.25);
• недобросовестная конкуренция (ст. 14.33), неправомерное использование чужого товарного знака (ст. 14.10);
• фиктивное банкротство, преднамеренное доведение фирмы до банкротства (ст. 14.12);
• ненадлежащее качество товаров и услуг (ст. 14.4);
• непредоставление информации, требуемой антимонопольным (ст. 19.8) и органам власти (ст. 19.7.3);
• несоблюдение порядка проведения общих собраний (ст. 15.23.1);
• непредоставление сведений о зарубежных валютных счетах фирмы (ст. 15.25).

Крупные штрафы – свыше 30000 рублей или в размере, равном сумме валютной операции, - выплачивают руководители ООО за несоблюдение пожарной безопасности (ст. 204), миграционного законодательства в части привлечения иностранной рабочей силы с нарушениями (ст. 18.9, 18.15), осуществление незаконных операций с валютой (ст. 15.25).

Уголовное преследование генерального директора ООО

УК РФ предусматривает уголовную ответственность генерального директора ООО при совершении им преступных деяний против граждан и экономических махинаций в крупных размерах.

Многие статьи, по которым руководителю фирмы может грозить уголовное преследование, перекликаются с административными правонарушениями. Грань, после которой «административка» превращается в «уголовщину», определяется размером причиненного ущерба. Так, незаконное предпринимательство или намеренное банкротство могут квалифицироваться либо по КоАП, либо по УК, в зависимости от «размаха» деятельности: до 1,5 млн рублей или свыше соответственно.

За перечисленные действия уголовную ответственность несет лично директор организации без учета материального ущерба:

• неправомерное увольнение /отказ в приеме на работу женщины беременной или с малолетним ребенком до 3 лет (ст. 145);
• невыплата зарплаты персоналу больше двух месяцев из корыстных побуждений (ст. 145.1);
• нарушение авторских прав (ст. 146, 147);
• превышение полномочий (ст. 201);
• коммерческий подкуп (ст.204).

К экономическим преступлениям, наказание за которые возлагается на гендиректора ООО, глава 22 УК РФ относит:

1. Незаконное предпринимательство (ст. 171) в крупном (свыше 1,5 млн. руб.) и особо купном размере (от 6 млн. руб.). Под размером понимается доход, извлеченный в результате деятельности, или ущерб государству, гражданам, юрлицам.
2. «Отмывание» денежных средств, полученных преступным путем (ст. 174).
3. Неправомерное получение кредита с ущербом более 1,5 млн. руб. (ст. 176).
4. Злостное уклонение от погашения долгов перед кредиторами (ст. 177).
5. Недобросовестная конкуренция с ущербом крупным (от 1 млн. руб.) и особо крупным (от 3 млн. руб.) либо полученными в результате нее доходами от 5 млн. руб. (ст. 178).
6. Незаконное заимствование товарного знака с ущербом свыше 1,5 млн. руб. (ст. 180).
7. Разглашение коммерческой тайны (ст. 183).
8. Нарушения при эмиссии ценных бумаг (ст. 185) с ущербом от 1 млн. руб. (крупный) и от 2 млн. руб. (особо крупный).
9. Неуплата таможенных сборов (ст. 194) свыше 3 и 36 млн. руб. соответственно.
10. Умышленное, фиктивное банкротство (ст. 195 – 197) при ущербе свыше 1,5 млн. руб.
11. Налоговые преступления: неуплата налогов (ст. 199), сокрытие имущества при взыскании недоимок по налогам (ст. 199.2), уклонение от исполнения обязанностей налогового агента (ст. 199.1) в крупных и особо крупных размерах.

Что касается налоговых правонарушений, по ним уголовное наказание для руководства фирмы начинается при суммах задолженности от 2 млн. руб. за три подряд года. Во всех остальных случаях ответственность генерального директора ООО за неуплату налогов не наступает, поскольку субъектом здесь является юридическое лицо.

Санкции, которые предусматривает УК РФ для должностных лиц организаций по «некрупным» преступлениям, выражаются в виде:

• штрафа до 300000 руб.;
• ареста на срок до полугода;
• общественных работ длительностью до 480 часов;
• заключения в местах лишения свободы до 7 лет.

Более серьезные деяния наказываются штрафами до 1 млн. руб., принудительными работами на благо общества – до 5 лет, сроком лишения свободы – до 12 лет.

«Правила безопасности» для гендиректора ООО

Приведенные преступления и нарушения – далеко не все действия, за которые руководитель предприятия может понести наказание. В зоне его ответственности – неукоснительное соблюдение трудового законодательства, экологических требований, техрегламентов и прочие важные направления в работе фирмы. Но наибольшие риски для наемного менеджера несет «наследство», доставшееся ему от предшественника. Вновь пришедшему генеральному директору ООО необходимо предпринять меры, которые позволят обезопасить себя от ответственности за ошибки бывшего руководства.

Примерный алгоритм вступления в должность может выглядеть так:

1. Создание комиссии по передаче дел с указанием ответственных лиц и сроков.
2. Составление перечня дел, подлежащих передаче. В список включаются уставные документы, бухотчетность, лицензии, локальные нормативные акты организации, действующие договоры аренды, приказы, кадровые дела, списки МОЛ, финансовые документы и т.д.
3. Получение по акту-приема передачи печатей и штампов.
4. Выявление лиц, которые наделены правом подписи, имеют доверенности. Переоформление документов.
5. Получение списка всех банковских счетов, оформление новых карточек с образцами подписей.
6. Ревизия всех действующих договоров с клиентами, контрагентами, партнерами и расчетов по ним.
7. Проверка взаимоотношений с бюджетом: выявление задолженностей по налогам и сборам, принятие решений по их оплате или обжалованию.
8. Подача заявления на регистрацию изменений в ЕГРЮЛ в связи со сменой руководителя.
9. Уведомление контрагентов о вступлении в должность нового гендиректора фирмы.

Принимая решение возглавить ООО, нужно не только адекватно оценивать свои возможности, но и использовать всю доступную информацию для анализа «прозрачности» деятельности фирмы.

Рано или поздно собственники компаний отходят от дел. Встает вопрос о передаче управления бизнесом наемному менеджменту. Среди предпринимателей бытует мнение, что передать собственный бизнес в управление лучше наемному директору, чем управляющему - вроде как лицо, работающее по трудовому договору, более зависимо от работодателя, соответственно, его проще контролировать… Насколько это соответствует действительности, рассмотрим в настоящем обзоре.

Как известно, российское законодательство о хозяйственных обществах предусматривает возможность передачи функций единоличного исполнительного органа общества индивидуальному предпринимателю (управляющему) или коммерческой организации (управляющей организации). Это справедливо как для акционерных обществ, так и для обществ с ограниченной ответственностью (ст. 69 Закона РФ «Об акционерных обществах», ст.42 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Какие преимущества может получить собственник бизнеса от использования такой конструкции? Основные - следующие:

1. Большая юридическая ответственность управляющего

В договоре на управление хозяйственным обществом, заключаемом с управляющим, можно предусмотреть большую степень ответственности управляющего за результаты управления, чем в договоре с наемным директором.

Дело в том, что несмотря на идентичность исполняемых функций, договор на управление – это гражданско-правовой договор (договор оказания услуг), а договор с наемным директором (часто именуемый контрактом) - это трудовой договор , отношения по которому регулируются трудовым законодательством.

В соответствии со ст. 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. В случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством .

Вместе с тем, в соответствии со ст. 238 ТК РФ неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат, а в соответствии со ст. 239 ТК РФ материальная ответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие нормального хозяйственного риска. Кроме того, в соответствии со ст.250 ТК РФ суд может снизить размер взыскания с работника с учетом его материального положения, формы и степени вины.

Таким образом, перспектива взыскать с наемного директора убытки, вызванные, например, отгрузкой товара недобросовестному покупателю и последующим списанием дебиторской задолженности, невелика. Директор всегда спрячется за «нормальный хозяйственный риск».

В то же время гражданско-правовые отношения с управляющим (управляющей компанией) могут включать в себя элементы поручительства – обязанность управляющего нести субсидиарную или солидарную ответственность по обязательствам дебиторов, вне зависимости от доказательств вины управляющего.

Кроме того, гражданско-правовой договор не ограничивает стороны в порядке оценки убытков, способов взыскания убытков с управляющего, установлении договорной неустойки. По трудовому же договору во внесудебном порядке работодатель может взыскать (удержать) только прямой ущерб в размере среднего месячного заработка, остальное – только через суд; неустойку же в трудовом договоре в отношении работника вообще предусмотреть нельзя.

1. Отсутствие социальных обязательств

В соответствии со ст. 114-115 ТК РФ работникам (в т.ч. директорам) предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка продолжительностью 28 дней. Учитывая, что рабочий день руководителей, как правило, не нормирован, наемный директор вправе рассчитывать на дополнительный оплачиваемый отпуск.

То есть, за 11 месяцев реальной работы топ-менеджера, работодатель платит 12 зарплат. По гражданско-правовому договору с управляющим собственник компании платит только за фактически оказанные услуги .

В соответствии со ст. 279 ТК РФ в случае прекращения трудового договора с руководителем организации по инициативе собственника организации при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

То есть, уменьшить размер компенсации в рамках трудового договора нельзя. В то же время гражданско-правовой договор позволяет «уволить» неэффективного управляющего вообще без компенсации.

Далее, не платить зарплату директору нельзя – как и любой работник он защищен ст.37 Конституции Российской Федерации (запрещение принудительного труда). Даже если предприятие показывает убытки. В договоре же на управление вполне можно предусмотреть, что управляющий не получает вознаграждения, если бизнес терпит убытки или не достигает плановых показателей.

Наконец, наемный директор всегда может уйти , предупредив работодателя за один месяц. Никаких финансовых санкций за досрочное увольнение работника предусмотреть нельзя. Договор на оказание услуг также может быть расторгнут исполнителем услуг, но при этом исполнитель обязан компенсировать заказчику убытки; кроме того, договором на управление может быть предусмотрена неустойка за досрочное расторжение договора .

Трудовой кодекс РФ предусматривает и ряд дополнительных социальных гарантий для работников (продолжительность рабочего времени, время отдыха, обеспечение условий труда, ответственность при несчастных случаях и т.д.); в отношениях с управляющим всего этого нет: только бизнес.

1. Комфортное рассмотрение споров

В случае возникновения спора с наемным директором, его будет рассматривать суд общей юрисдикции. Причем в соответствии со ст.29 ГПК РФ это может быть суд по месту жительства работника (в определенных случаях, см. Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 27 сентября 2006 г.).

Известно, что суды общей юрисдикции в России (за редким исключением) неторопливы и непредсказуемы. В нашей практике дела (в том числе трудовые) рассматривались годами. При этом сложившаяся судебная практика ставит работодателя в положение оправдывающегося: бремя доказывания обстоятельств дела суды обычно возлагают на работодателя.

В случае споров с управляющим, по умолчанию их будет рассматривать арбитражный суд – значительно более скорый и объективный. Более того, в договоре с управляющим можно сделать третейскую оговорку и заранее предусмотреть рассмотрение споров в конкретном третейском суде и даже конкретным третейским судьей.

1. Налоговые преимущества

В соответствии с Налоговым кодексом РФ, Федеральным законом от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования" и Федеральным законом от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" работодатель удерживает с зарплаты работника 13% налога на доходы физических лиц и начисляет на зарплату до 42,5% обязательных социальных платежей. Правда большинство директоров получает больше 463000 рублей в год и суммы превышения их зарплаты 34%-ми взносами не облагаются. Но даже в этом случае налоговые выплаты остаются внушительными.

Рассмотрим, например, директора среднего предприятия (страховой тариф по несчастным случаям – 1%), с размером заработной платы «на руки» в 200.000 рублей в месяц, или 2.400.000 рублей в год.

Суммарные налоговые затраты за год составят = (2.400.000/0.87*13% + 463.000 *34% + 2.400.000 * 1%) = 358.621 + 157.420 + 24.000 = 540.041 рублей . При этом 13 % НДФЛ – 358.621 руб. является налоговой нагрузкой директора, а 181.420 руб. – работодателя. Хотя ответственность за уплату налогов несет только работодатель.

Теперь сравним с налоговой нагрузкой договора на управление с управляющим, который является индивидуальным предпринимателем, использующим упрощенную систему налогообложения (6% с дохода). Условия те же – 200.000 рублей в месяц «на руки» или 2.400.000 рублей в год.

= 2.400.000/0,94*6% = 153.191 рублей . При этом вся сумма является налоговой нагрузкой управляющего. Ответственность за уплату налогов лежит уже не на организации, а на самом управляющем.

Таким образом, при прочих равных условиях бизнес экономит 386.850 рублей в год. А если к этому прибавить еще отпускные директора и страховой тариф отрасли, который может доходить до 8,5 %, то сумма экономии составит уже 813.735 рублей . Весомо!

1. Быстрая процедура смены управляющего

Допустим, вы владеете контрольным пакетом акций ОАО, имеете возможность избрать своего директора, но не уверены в его "правильном" поведении в будущем. Если по уставу избрание директора АО относится к компетенции общего собрания акционеров, вы не сможете "снять" директора, не проводя собрание, а это длительная процедура. Если же вы передадите управление АО формально независимой, но подконтрольной вам управляющей компании, то отстранить от управления АО конкретное физическое лицо, являющееся сотрудником управляющей компании очень просто - достаточно отозвать доверенность.

Таким образом, по целому ряду причин передать бизнес в управление управляющему-предпринимателю выгоднее, чем директору-наемному работнику. Главное отличие состоит в том, что гражданское законодательство дает сторонам большую свободу в оформлении отношений, тогда как трудовое законодательство имеет непреодолимые ограничения (рамки). Есть ли минусы? Есть, но плюсы заметно их перевешивают.

Подготовлено специалистами компании «Деловые услуги», ноябрь 2011

Предпринимательская деятельность- это самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицам (ГК РФ ст. 2). Так или иначе, она связана с риском возникновения убытков в ходе финансово-хозяйственной деятельности компании и за их минимизацию, безусловно, несут ответственность собственники компании (учредители, акционеры).

Но в определенный период развития любой компании на должность исполнительного органа (генерального директора, директора, управляющего и т.п.) могут быть наняты люди «со стороны». Необходимость в них может возникнуть из-за расширения сферы профессиональных интересов, стремления развивать новые направления бизнеса или желания владельцев «отойти от дела». Исполнительный орган избирается на должность общим собранием учредителей (акционеров) или назначается решением единственного участника (акционера) в соответствии со ст. 40 ФЗ «Об ООО», на срок, установленный уставом компании.

Как известно, в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора , заключаемого в соответствии с ТК РФ. Назначенное управляющее лицо несет ответственность за свои действия (бездействия) перед Обществом в рамках своей компетенции. Перечень полномочий, входящих в компетенцию руководителя, определяется уставом компании.

Предполагается несколько видов ответственности: ответственность, предусмотренная трудовым законодательством; ответственность, предусмотренная гражданским законодательством; субсидиарная ответственность; ответственность, предусмотренная административным законодательством; ответственность, предусмотренная уголовным законодательством.

Ответственность, предусмотренная трудовым законодательством

Согласно трудовому законодательству, действующему на территории нашей страны, руководитель, как и другие работники, несет дисциплинарную и материальную ответственность. Если нанятый директор (руководитель отдела или подразделения) будет нарушать законы, не соблюдать условия коллективного договора или иных нормативных актов о труде, то коллектив работников имеет право написать заявление работодателю (в лице самой организации или индивидуального предпринимателя). После подтверждения факта нарушения к руководителю может быть применено материальное или дисциплинарное взыскание, вплоть до увольнения (виды дисциплинарных взысканий указаны в ст. 192 ТК РФ).

Вопросы, возникающие в связи с разбирательством судами дел о материальной ответственности отдельных категорий работников, рассмотрены в Постановлении № 52 «О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю», принятом на Пленуме Верховного Суда РФ 16 ноября 2006 г. Однако даже наличие указанного документа на практике не всегда помогает.

Существующие нормы во многом противоречивы. С одной стороны, они устанавливают общее правило о том, что руководитель должен возмещать своему работодателю убытки. Но, например, убытки обществ с ограниченной ответственность могут быть возмещены только тогда, когда в других федеральных законах не указаны иные основания и размер материальной ответственности руководителя.

К «иным федеральным законам» вполне можно причислить и Трудовой кодекс РФ, ст. 277 которого предусматривает, что по общему правилу руководитель ООО несет полную материальную ответственность только за прямой действительный ущерб, причиненный организации. А возмещение им убытков допускается лишь в случаях, предусмотренных федеральными законами. Парадокс состоит в том, что Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ таких случаев как раз и не устанавливает.

Интересная ситуация складывается и с материальной ответственностью заместителей руководителя и главных бухгалтеров организации. Пленум Верховного Суда РФ также не исключил полную материальную ответственность этих лиц даже тогда, когда в трудовых договорах не прописана обязанность по возмещению причиненного прямого действительного ущерба имуществу в полном размере. Указанная ответственность, тем не менее, может наступить для указанных работников по иным предусмотренным ст. 243 ТК РФ основаниям, в том числе по правомерно заключенному письменному договору о полной материальной ответственности.

Что касается такой санкции, как увольнение наемного руководителя , то она может быть применена в следующих случаях:

• принятие необоснованного решения руководителем организации, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу (п. 9 ст. 81 ТК РФ);
• однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ);
• нарушение правил, прописанных в трудовом договоре (п. 13 ст. 81 ТК РФ).

Кроме того, ст. 278 ТК РФ предусмотрены дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации, а именно:

• отстранение от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
• принятие собственником организации решения о досрочном прекращении трудового договора.

В упомянутых случаях закон не обязывает собственника как-либо мотивировать свое решение о расторжении договора.

Ответственность, предусмотренная гражданским законодательством

На практике нанятые руководители редко привлекаются к гражданской ответственности. Однако в последнее время намечается тенденция к ее формированию. Оснований для привлечения руководителей к гражданской ответственности может быть два: 1) нарушение принципа добросовестности и разумности при управлении компанией; 2) несоблюдение определенных норм права.

Нарушение принципа добросовестности и разумности при управлении компанией . Наемный руководитель должен соблюдать интересы , быть лояльным к ее политике и вести дела в соответствии с российским законодательством. Ответственность руководителя прописана в ст. 71 Закона «Об акционерных обществах» и в ст. 44 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: за нарушение руководитель обязан возместить компании причиненные убытки.

Общая стоимость причиненных убытков складывается из прямого ущерба и упущенной выгоды. Размер прямого ущерба не может быть ограничен договором или уставом компании (ст. 277 ТК РФ). Вне зависимости от того, кто предъявляет к руководителю требование о возмещении, оно может быть выплачено исключительно в пользу самой компании.

Внимание! За нанесенный ущерб компании руководитель несет полную материальную ответственность и по Трудовому кодексу (ст. 277 ТК РФ), и по Гражданскому кодексу. Разница в том, что по ГК возмещению подлежит не только прямой ущерб, но и упущенная юридическим лицом выгода. Естественно, двойное возмещение ущерба директору не грозит, он его возместит только на основании одного кодекса.

Несоблюдение определенных норм права . Пример нарушения: нанятый руководитель подписывает проспект ценных бумаг, который содержит недостоверную, неполную и (или) вводящую в заблуждение информацию (п. 3 ст. 22.1 Закона «О рынке ценных бумаг», п. 4 ст. 5 Закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»). В этом случае руководитель отвечает за ущерб, причиненный не только действительному акционеру или держателю облигаций, но и потенциальному покупателю ценных бумаг.

Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность - это ответственность руководителя, учредителя и другого физического лица за ненадлежащее исполнение перед кредиторами обязательств, установленных законом или договором. Согласно п. 4, ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам этого самого должника - в первую очередь, это руководитель организации, главный бухгалтер и лицо, которое имело право распоряжаться более чем половиной акций или долей общества.

Примеры из судебной практики по привлечению к субсидиарной ответственности:

Определение Московского городского суда от 30 апреля 2009г. по делу N 33-10268. В этом деле арбитражный управляющий, активно защищающий интересы налоговой инспекции, доказал наличие причинно-следственной связи между действиями руководителя и возникновением задолженности по налогам и, как следствие этого, банкротством юридического лица. Собственник компании был привлечен к субсидиарной ответственности и суд постановил взыскать с него, как с физического лица, всю задолженность по налогам в размере 15 млн. руб.

Постановление ФАС Уральского округа от 24.12.2003 по делу № Ф09-1180/03-ГК. Генеральный директор ООО, также зарегистрированный как индивидуальный предприниматель,совершил сделку с заинтересованностью - продал самому себе помещение, принадлежащее обществу. Одобрение общества на совершение такой сделки получено не было. В силу этого арбитражный суд признал сделку недействительной, и помещение было возвращено обществу. Отдельным иском с гендиректора взыскали убытки в виде упущено выгоды.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.05.2003 по делу № Ф08-1555/2003. На проведение ремонтных работ со строительной компанией был заключен договор от лица генерального директора ООО. Платежи за работу подрядчику регулярно начислялись в течение полугода. Однако сами ремонтные работы осуществлены не были. Сделка со строительной организацией арбитражным судам была признана мнимой. Убытки в размере перечисленной строителям суммы суд взыскал с генерального директора.

Ответственность, предусмотренная административным законодательством

Административное законодательство предусматривает ответственность за нарушения в самых разных отраслях финансово-хозяйственной деятельности компании: от экологической безопасности до уплаты налогов.

• В сфере трудовых отношений

Согласно ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ лицо, нарушившее законодательство о труде и об охране труда, может быть оштрафовано в размере от 5 до 50 МРОТ. Если лицо раннее уже подвергалось аналогичному административному наказанию, то ему грозит дисквалификации на срок от одного года до трех лет (ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ). В соответствии со ст. 5.28 КоАП РФ работодатель несет административную ответственность за уклонение от участия в переговорах о заключении коллективного договора, а также за нарушение срока его заключения.

Санкции накладываются за непредоставление информации, необходимой для проведения коллективных переговоров, и за неаргументированный отказ работодателя или представляющего его лица от заключения согласованного коллективного договора. За невыполнение обязательств или их нарушение устанавливается штраф в размере от 30 до 50 МРОТ (ст. 5.31 КоАП РФ).

• В сфере налогового и таможенного права

За нарушение срока постановки на учет в налоговом органе предусмотрен штраф в размере 30 МРОТ (ст. 15.2 КоАП). Аналогичная санкция предусмотрена также за уклонение от постановки на учет (ст. 15.3 КоАП РФ), нарушение сроков представления сведений об открытии/закрытии банковских счетов (ст. 15.4 КоАП РФ) и налоговых деклараций (ст. 15.5 КоАП). Штраф до 15 000 рублей налагается за грубое нарушение правил учета доходов и расходов, а также объектов налогообложения. Правонарушения в области таможенного дела прописаны в гл. 16 КоАП РФ.

• В сфере экономической деятельности

Прежде всего, стоит обратить внимание на гл. 14 КоАП РФ «Правонарушения в области предпринимательской деятельности». В нем, например, прописывается ответственность за отсутствие лицензии на ведение дел (ст. 14.1), за нарушение законодательства о рекламе (ст. 14.3), за продажу товаров, работ и услуг ненадлежащего качества или с нарушением санитарных норм (ст. 14.4), за ведение деятельности без кассового аппарата (ст. 14.5), за обман и нарушение прав потребителей (ст. 14.7 и 14.8), за нарушение правил продажи отдельных товаров, а также алкогольной продукции (ст. 14.15 и 14.16).

Правонарушения в области правил пользования природными ресурсами (в частности, землей), субъектами которых нередко становятся должностные лица, описаны в гл. 8 КоАП РФ

Ответственность, предусмотренная уголовным законодательством

Если изучить внимательно уголовный и административный кодекс, то легко обнаружить схожесть некоторых статей. Главное различие состоит в масштабе совершенных нарушений и размере причиненного вреда (потенциальной возможности его причинения). Таким образом, двойная ответственность директора за один проступок невозможна.

Сейчас укажем о наиболее распространенных преступлениях, субъектом которых может быть руководитель организации.

В области трудовых отношений . Согласно ст. 143 УК РФ преступлением считается нарушение правил охраны труда, повлекшие вред здоровью или смерть человека. Руководитель привлекается по этой статье, когда не обеспечил соблюдение правил при проведении конкретных работ либо не устранил нарушение, о которых ему было известно.

Уголовно наказуемыми являются такие действия наемного директора, как отказ в приеме на работу беременной женщины или женщины, имеющей детей до трех лет; невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат. Однако если невыплата зарплаты происходит в связи с тяжелым финансовым положением предприятия, то директор ответственности не несет.

В области экономических отношений . Можно выделить следующие наиболее распространенные составы преступлений, субъектами которых могут быть наемные руководители организаций:

• осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации (ст. 171 УК РФ);
• производство, приобретение, хранение или сбыт немаркированных товаров и продукции, которые подлежат обязательной маркировке (ст. 171.1 УК РФ);
• легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем (ст.ст. 174, 174.1 УК РФ);
• незаконное получение кредита и злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст.ст. 176 и 177 УК РФ);
• принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения (ст. 179 УК РФ);
• незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 183 УК РФ);
• невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте и уклонение от уплаты таможенных платежей (ст.ст. 193, 194 УК РФ);
• неправомерные действия при банкротстве (сокрытие имущества, сведений об имуществе, его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе; передача имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества; сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов и т. д.), фиктивное и преднамеренное банкротство (ст.ст. 195 — 197 УК РФ);
• уклонение от уплаты налогов и сборов, а также сокрытие имущества, за счет которого должно производиться взыскание налогов (ст.ст. 199, 199.1, 199.2 УК РФ).

Отдельного внимание заслуживает ст. 201 УК РФ «Злоупотребление полномочиями». Основа такого преступления - наличие цели извлечения выгоды или каких-либо преимуществ. Например, это может произойти посредством заключения заведомо невыгодного для организации контракта; кредитования заведомо несостоятельных партнеров; льготного кредитования лиц, не имеющих на это права; сокрытие недостач имущества и т. д. Вред, причиненный коммерческой организации, подлежит уголовному преследованию только по заявлению этой организации или с ее согласия.

Подведем итоги

Должность руководителя подразумевает не только различные заманчивые возможности, достаток и социальный статус, но и высокий уровень ответственности. Последнее обстоятельство следует учитывать, если вы не хотите в один прекрасный день обнаружить себя ответчиком перед собственниками. Владельцам компаний, желающих воспользоваться услугами наемного руководителя, рекомендую:

• Отразить компетенции исполнительного органа в уставе компании.
• Ввести положения об исполнительном органе, где детально прописать его функции и ответственность, а так же не забыть про механизмы контроля собственником компании и регулярные отчеты.
• Заключить с исполнительным органом не рамочный трудовой договор (контракты), а разработать договор, отвечающий требованиям трудового законодательства и включающим упоминания о материальной ответственности в полном объеме.
• Определить в уставе компании суммы крупной сделки.
• Ввести положения о заключении крупных сделок и т.д.

И напоследок хотелось бы порекомендовать взять за привычку использование такой эффективной процедуры, как внутренняя проверка (своеобразный внутренний аудит) при увольнении предыдущего руководителя и назначении нового.

Вы бухгалтер, но директор вас не ценит? Считает, что вы только тратите его деньги и переплачиваете налоги?

Станьте ценным спецом в глазах руководства. Научитесь работать с дебиторкой.

У Центра обучения «Клерка» новый .

Обучение полностью дистанционно, выдаем сертификат.

Если генеральный директор является единственным учредителем организации, то «трудовые отношения» с ним как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника общества. Такая позиция выражена в письме Минфина России от 15.03.16 № 03-11-11/14234 .

Авторы письма ссылаются на следующие нормы трудового законодательства. предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя. Работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (). При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Следовательно, если руководитель организации является ее единственным учредителем (то есть одна из сторон трудового договора отсутствует), то он не может заключить сам с собой трудовой договор .

В Минфине считают, что при решении вопроса об оформлении трудовых отношений в описанной ситуации следует руководствоваться определением ВАС РФ от 05.06.09 № 6362/09 . А в нем указано: в силу Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (об ООО) назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя общества. Следовательно, «трудовые отношения» с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника. Этот же вывод повторили специалисты Минфина. В этом же письме чиновники добавили, что генеральный директор, являющийся единственным учредителем ООО, вправе свои решением устанавливать порядок начисления дивидендов (например, ежеквартально), облагая их НДФЛ в общем порядке.

Вместе с тем отметим, что трудовые отношения не могут возникнуть без заключения трудового договора. Ведь в прямо сказано: для возникновения трудовых отношений необходимо заключить трудовой договор. Также напомним, что специалисты Минздравсоцразвития России относят руководителя - единственного учредителя организации к лицам, работающим по трудовому договору (приказ от 08.06.10 № 428н). Подробнее о проблеме заключения трудового договора в описанной ситуации смотрите ниже.

к меню

Можно ли не платить зарплату директору?

Источник: БухОнлайн

Очень часто начиная бизнес, основатель фирмы думает исключительно о выходе на безубыточность, получении прибыли и прочих макропоказателях. Для их достижения он готов отказаться от получения заработной платы, предполагая, что это сэкономит не только деньги фирмы, но и время бухгалтера, а еще попутно и налоговое бремя уменьшит. Логика в таком поведении, безусловно, есть. Зачем отвлекать и так небольшие ресурсы пока фирма еще не встала на ноги и получать небольшую зарплату? Ведь можно «раскрутиться» и получить свое в дальнейшем, причем, как в виде большой заработной платы, так и в виде дивидендов. Но соответствует ли такое решение законодательству? Давайте попробуем разобраться.

5 вариантов не платить зарплату директору

Часто в небольших компаниях директор для экономии средств готов работать без зарплаты. Но часто проверяющие не согласны и за бесплатную работу они пытаются доначислить НДФЛ и страховые взносы. Есть 5 вариантов, чтобы не платить зарплату директору, но не все они безопасны.

1 . Отправить руководителя в отпуск за свой счет

Организация не должна оставаться без руководителя, поэтому его обязанности надо на кого-то переложить. Если полномочия гендира передать некому и он сам планирует подписывать бумаги, то придется оформлять выходы из отпуска и оплачивать их. Причем оплатить нужно каждый день, когда директор выходил «трудиться», а не часы работы.

Если директор подписывает бумаги, не выходя из отпуска, это приведет к спорам с Роструд.

Если фирма не работает , то отправить директора в отпуск за свой счет можно, но в таком случае он не должен от своего имени подписывать бумаги. В заявлении/приказе на отпуск директор укажет уважительную причину для отдыха - семейные или личные обстоятельства. Не нужно писать, что он уходит отдыхать из-за того, что отсутствуют заказы, спрос на продукцию. Иначе при проверке трудинспекторы переквалифицируют отпуск в простой и обяжут фирму оплатить время вынужденного отдыха исходя из 2/3 оклада. Отменить решение не удастся даже в суде (апелляционное определение Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16.09.2013 по делу № 33-611).

2 . Взять у директора письменный отказ от зарплаты

Это рискованно, трудинспекторы считают такой отказ неправомерным, потому что согласно ст.133 ТК РФ нельзя трудиться бесплатно. Работодатель обязан оплачивать труд сотрудников .

Если проверяющие найдут заявление с отказом от заработка, посчитают, что были трудовые отношения. А налоговики доначислят НДФЛ и страховые взносы с минималки.

Правда, есть шансы в суде отменить суммы. В аналогичных спорах с фондами (постановления Арбитражного суда Уральского округа от 24.10.2016 № Ф09-9195/16 по делу № А34-8837/2015, ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.09.2010 № А58-5012/09). Выиграть помогали такие аргументы: директор написал заявление с отказом от заработка; в табеле учета рабочее время не учитывали; база по взносам - это фактические, а не предполагаемые выплаты. Раз отсутствовали начисления, значит и нет базы по взносам.

3 . Заключить с директором договор о безвозмездных услугах

Этого делать нельзя. Такие действия противоречат ТК, так как трудовые отношения всегда возмездные (ст. 15 ТК). Если трудинспекторы докажут, что безвозмездный договор скрывает трудовые отношения, организацию привлекут за невыплату зарплаты на 50 тыс. руб. (ч. 6 ст. 5.27 КоАП).

Договор на бесплатные услуги директора возможен, только если с ним уже оформлен трудовой договор и это не противоречит уставу фирмы. Например, гендир может бесплатно проконсультировать компанию по юридическим вопросам. Это не запрещено. В договоре пропишите, что он безвозмездный. Иначе контракт переквалифицируют в возмездный и услуги придется оплачивать по рыночной цене (п. 3 ст. 423 и п. 3 ст. 424 ГК).

4 . Заплатить директору только за отработанные часы

Это можно сделать с любой даты. Для этого достаточно подписать дополнительное соглашение к трудовому договору и оформить приказ (ч. 1 ст. 93 ТК). В приказе укажите дату начала неполного режима, продолжительность дня, зарплату и период, на который его вводите.

Однако и у этого способа есть недостатки. В частности, надо следить, чтобы директор не подписывал юридически значимые документы (договоры, доверенности, декларации, банковские документы, приказы, распоряжения и т.п.) в те дни , когда он не должен выполнять свои функции. В противном случае возможны проблемы как с контрагентами, которые могут попытаться доказать незаключенность договора, так и с контролирующими органами, которые будут настаивать на фиктивности условия о сокращенном рабочем времени.

к меню

Что грозит нарушителям невыплаты зарплаты директору

Самое интересное, что руководитель, решивший несмотря на требования ТК РФ все же не получать заработную плату, первым пострадает от такого решения. Дело в том, что невыплата заработной платы является нарушением трудового законодательства. А за это предусматривает наложение штрафа не только на организацию (30-50 тыс. руб.), но и на должностное лицо (1-5 тыс. руб.). Кроме того, при повторном нарушении суд по требованию трудовой инспекции может даже принять решение о дисквалификации руководителя!

Так что неполучение собственной зарплаты может весьма и весьма дорого обойтись не только фирме, но и непосредственно руководителю, отказавшемуся от зарплаты.

к меню

Директор, являющийся единственным учредителем и работником организации, не должен начислять себе зарплату?

Генеральный директор является единственным учредителем организации и ее единственным работником. Должен ли он начислять себе зарплату и начислять на выплаты НДФЛ и страховые взносы? Минфин в письме от 17.10.14 № 03-11-11/52558 ответил отрицательно.

Обоснование такое. Согласно , и Трудового кодекса, под заработной платой понимается вознаграждение за труд, которое выплачивается работнику в соответствии с заключенным трудовым договором. предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя. Работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (). При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату.

Существует и противоположная позиция. В письме Минздравсоцразвития от 08.06.10 № 428н говорится, что руководитель относится к лицам, работающим по трудовому договору, даже если он является единственным учредителем организации. Суды также указывали на то, что совпадение в одном лице работника и представителя работодателя не является препятствием для заключения трудового договора (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 29.07.09 № Ф04-4242/2009(10610-А27-25), определение ВАС РФ от 03.06.09 № 6597/09).

А раз трудовые отношения налицо, то, значит, должна быть и зарплата со всеми вытекающими последствиями: НДФЛ, страховые взносы, учет их при расчете налогов. Поэтому, если спорить с налоговиками вы не боитесь, выплачивайте зарплату, перечисляйте с нее НДФЛ в бюджет. А если проверяющим не понравится, что начисленную зарплату вы учитываете, например, при расчете налога на прибыль или УСНО-налога, то «убрав» ее из базы, они лишатся НДФЛ – его вы при таком раскладе смело сможете вернуть из бюджета.