1. Патентообладателю принадлежит исключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец), в том числе способами, предусмотренными пунктом 2 настоящей статьи. Патентообладатель может распоряжаться исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

2. Использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца считается, в частности:

1) ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец;

2) совершение действий, предусмотренных подпунктом 1 настоящего пункта, в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом. Если продукт, получаемый запатентованным способом, является новым, идентичный продукт считается полученным путем использования запатентованного способа, поскольку не доказано иное;

3) совершение действий, предусмотренных подпунктом 1 настоящего пункта, в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ;

4) совершение действий, предусмотренных подпунктом 1 настоящего пункта, в отношении продукта, предназначенного для его применения в соответствии с назначением, указанным в формуле изобретения, при охране изобретения в виде применения продукта по определенному назначению;

5) осуществление способа, в котором используется изобретение, в том числе путем применения этого способа.

3. Изобретение признается использованным в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до даты приоритета изобретения.

Полезная модель признается использованной в продукте, если продукт содержит каждый признак полезной модели, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы полезной модели.

При установлении использования изобретения или полезной модели толкование формулы изобретения или полезной модели осуществляется в соответствии с пунктом 2 статьи 1354 настоящего Кодекса.

Промышленный образец признается использованным в изделии, если это изделие содержит все существенные признаки промышленного образца или совокупность признаков, производящую на информированного потребителя такое же общее впечатление, какое производит запатентованный промышленный образец, при условии, что изделия имеют сходное назначение.

4. Если при использовании изобретения или полезной модели используется также каждый признак, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы другого изобретения, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до даты приоритета другого изобретения, либо каждый признак, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы другой полезной модели, а при использовании промышленного образца каждый существенный признак другого промышленного образца или совокупность признаков другого промышленного образца, производящая на информированного потребителя такое же общее впечатление, какое производит промышленный образец, при условии, что изделия имеют сходное назначение, другое изобретение, другая полезная модель или другой промышленный образец также признаются использованными.

5. Если обладателями патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец являются два и более лица, к отношениям между ними соответственно применяются правила пунктов 2 и 3 статьи 1348 настоящего Кодекса независимо от того, является ли кто-либо из патентообладателей автором этого результата интеллектуальной деятельности.

Комментарий к Ст. 1358 ГК РФ

1. В п. 1 комментируемой статьи излагается общее понятие исключительного права (ст. 1229 ГК), с уточнением субъектов и объектов этого права. По своему содержанию это принадлежащее патентообладателю абсолютное имущественное право, включающее в себя правомочия: а) самому использовать объект патентных прав любым не противоречащим закону способом; б) по своему усмотрению разрешать другим лицам использование объекта; в) запрещать другим лицам использование объекта.

Первоначальным патентообладателем является лицо, подавшее заявку на получение патента (не обязательно автор — см. комментарий к ст. 1357 ГК). Отчуждение (переход) исключительного права приводит к появлению новых патентообладателей. Закон предусматривает возможность выдачи одного патента на имя нескольких лиц (ч. 2 п. 1 ст. 1393 ГК). В п. 2 и 3 ст. 1348 ГК РФ установлены нормы, регулирующие имущественные отношения между соавторами, которые одновременно являются и обладателями исключительного права. Эти же нормы применяются к отношениям между несколькими патентообладателями и в том случае, когда некоторые из них или все они не являются авторами объекта патентных прав (п. 4 комментируемой статьи).

2. В п. 2 комментируемой статьи приведен перечень конкретных способов использования объектов патентных прав. Данный перечень является открытым, однако нельзя говорить о том, что он примерный. На самом деле в этом перечне сконцентрированы все известные варианты использования. Открытость перечня направлена в будущее — на случай, если научно-техническое развитие сделает возможным какое-либо использование, которое на сегодняшний день невозможно представить.

———————————
См.: Маковский А.А. Указ. соч. С. 134.

Способы использования объектов патентных прав указывают одновременно и на случаи нарушения исключительного права, если использование объекта производится без разрешения патентообладателя, т.е. не по лицензионному договору. Случаи бездоговорного использования прямо оговорены в законе (ст. 1359 — 1361 ГК) и образуют закрытый перечень.

3. Первыми из способов использования всех объектов патентных прав в подп. 1 п. 2 комментируемой статьи названы определенные действия с продуктами, т.е. с материальными вещами, в которых применены запатентованные решения. Ответственность за внедоговорное использование продукта является автономной: так, нарушителями исключительного права признаются как производитель, так и продавец продукции, в которой использовано запатентованное решение.

———————————
Постановление ФАС Московского округа от 27 апреля 2009 г. N КГ-А40/3009-09-П по делу N А40-59426/07-67-487. См. также по аналогии п. 7 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. N 122.

Ввоз на территорию Российской Федерации продукта — традиционно автономный способ использования, обусловленный территориальным принципом действия исключительного патентного права. Ввоз продукта считается нарушением исключительного права, если используемое в продукте решение зарегистрировано в России. В отношении объектов патентного права закон не содержит оговорку о том, что ввоз продукта является нарушением исключительного права только в том случае, если он осуществляется «в целях распространения» (как это сделано в подп. 4 п. 2 ст. 1270 ГК в отношении объектов авторского права). В то же время необходимо принимать во внимание общие ограничения исключительного права. Поэтому, например, ввоз продукта на территорию Российской Федерации для удовлетворения личных нужд не будет считаться нарушением в соответствии с п. 4 ст. 1359 ГК РФ. Традиционно непростой проблемой является разграничение «ввоза» и «транзита» продукта. В целом эта проблема должна разрешаться в рамках таможенных правил, принятых для транзита товаров, ввоз которых на территорию данной страны запрещен. Однако есть все основания считать, что, как писал столетие назад А.А. Пиленко, «если из страны, где изготовление данного продукта дозволено, этот последний перевозится по русской территории или под русским флагом в страну, где продажа его также не запрещена, — то, по-видимому, нет оснований считать права русского патентодержателя нарушенными» .

———————————
См.: Пиленко А.А. Право изобретателя. М.: Статут, 2001. С. 449. (Серия: «Классика российской цивилистики».)

Изготовителем продукта будет считаться лицо, создавшее продукт как собственными силами, так и заказавшее его создание для себя. Соответственно подрядчик, изготовивший продукт без согласия патентообладателя, не может быть признан нарушителем исключительного права — таким нарушителем является заказчик. Изготовление продукта без согласия патентообладателя считается нарушением само по себе, если только изготовитель не докажет, что такое использование продукта подпадает под общие ограничения исключительного права.

———————————
См. по аналогии: п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. N 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах».

С произведенной продукцией изготовитель может осуществлять два действия: либо применять ее для собственных нужд, либо вводить в оборот. Разделение этих действий возможно в том случае, когда патентообладатель сам изготовляет продукцию, а затем предоставляет ее по лицензионному договору определенному лицу только для применения (без права введения в оборот) либо же, наоборот, только для введения в оборот (например, продажа по договору комиссии). Изготовитель-патентообладатель, продающий свою продукцию сам или посредством другого лица, уже не вправе ограничивать покупателей в способах использования этой продукции («исчерпание права» — см. п. 6 ст. 1359 ГК). Следует также заметить, что полученное лицензиатом от патентообладателя разрешение только на изготовление продукции будет абсурдно, если с ней нельзя будет совершать никаких других действий. Смысл лицензионного договора в этом случае теряется.

«Предложение о продаже» продукта специально упомянуто в числе действий, прямо нарушающих исключительное право. С точки зрения общегражданских норм «предложение о продаже» — это прежде всего оферта (ст. 435, п. 2 ст. 437 ГК). По словам А.А. Пиленко, «оферта несомненно наказуема, если она касается изготовленного уже продукта; оферта вероятно наказуема, если она касается продукта, имеющего быть изготовленным или ввезенным в страну. Всякое выставление на продажу (на выставке, в магазине и т.д.) несомненно наказуемо» . В то же время суды, удовлетворяя иски патентообладателей о нарушении их исключительного права, в своих решениях часто специально оговаривают запрет на рекламу. «Введением продукта в оборот» помимо его продажи являются все действия по предоставлению прав владения, пользования или распоряжения продуктом независимо от того, преследуется ли при этом цель извлечения прибыли (дарение, аренда, доверительное управление и т.п.).

———————————
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 448.

Необходимо обратить внимание на то, что контрафактная продукция сама по себе не относится к вещам, изъятым из оборота.

———————————
См. ответ на вопрос 11 в Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда РФ за второй квартал 2006 г., утвержденном Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 27 сентября 2006 г.

Хранение продукта признается самостоятельным нарушением исключительного права только в том случае, если хранение осуществляется для целей введения продукта в оборот. Как представляется, наличие этих целей презюмируется — опровержение презумпции должно быть возложено на лицо, у которого обнаружена контрафактная продукция. В гражданском праве под хранением вещей понимается договорная конструкция, однако «хранение продукта» в рассматриваемом контексте должно пониматься в его бытовом значении. Нарушителем исключительного права является лицо, не только передавшее продукт на хранение третьему лицу, но и хранящее контрафактную продукцию у себя. Поклажеприниматель по договору хранения субъектом ответственности не является.

4. В подп. 2 — 4 п. 2 комментируемой статьи указаны варианты использования запатентованного способа (который, как известно, может быть только изобретением). Способ отличается от продукта тем, что является в чистом виде бестелесным объектом. К способу неприменимы понятия «изготовление», «ввоз», «продажа» и т.п. Передача информации о способе также не может считаться его недозволенным распространением в смысле патентного права. Поэтому использованием способа являются все действия с продуктом (или с устройством как разновидностью продукта), в котором реализован способ. Что касается способа как такового, то суды считают, что его реклама также является использованием изобретения.

———————————
См.: Пиленко А.А. Указ. соч. С. 449 — 450. За разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них предусмотрена административная ответственность (ст. 7.12 КоАП).

Существует несколько вариантов практической реализации запатентованного способа.

Реализация способа может проявиться только при получении продукта (подп. 2 п. 2 комментируемой статьи). Э.П. Гаврилов указывает, что в этом случае наступает «косвенная охрана» способа, суть которой заключается в том, что исключительное право распространяется не только на запатентованный способ, но и на продукт, полученный этим способом, — «например, если запатентован способ изготовления пива, то владелец патента может контролировать (запрещать или разрешать) гражданский оборот пива, изготовленного запатентованным способом» . Изобретение может быть запатентовано, если оно является новым способом получения известного продукта — в этом случае бремя доказывания того, что продукт получен именно этим способом, возлагается на патентообладателя. Но изобретение может быть запатентовано и тогда, когда оно является способом получения нового продукта, неизвестного на дату приоритета. В этом случае устанавливается презумпция того, что все идентичные продукты получены запатентованным способом. Соответственно бремя доказывания обратного возлагается на изготовителя продукта. Так, в суде рассматривалось дело, касающееся изготовления стекол, которые суд признал новым продуктом, при изготовлении которого, по мнению патентообладателя, использовался запатентованный им способ. Экспертиза пришла к выводу, что установление факта применения конкретного способа при изготовлении стекла возможно только при экспертном наблюдении за действующим оборудованием и технологическим процессом выпуска этого стекла. Однако изготовитель воспрепятствовал экспертному наблюдению. Суд пришел к выводу, что изготовитель не доказал факт неиспользования им патента, в связи с чем признал, что стекло следует считать полученным запатентованным способом.

———————————
Гаврилов Э. Патентное право в части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации: комментарий к главе 72 // Хозяйство и право. 2007. N 12. С. 8 — 9.

Реализация запатентованного способа может автоматически проявиться безотносительно к тому, в каком именно устройстве он используется (подп. 3 п. 2 комментируемой статьи). В этом случае все устройства различных производителей могут функционировать только в случае реализации способа. Получается, что изготовители устройств используют запатентованный способ. В.И. Еременко указывает на то, что это положение является особенностью российского законодательства, и приводит следующий пример: «Если получен патент на способ обработки видеосигнала, у патентообладателя необходимо получить разрешение на ввоз, изготовление, применение, предложение о продаже, продажу, иное введение в оборот или хранение телевизоров, в которых аппаратно или программно реализуется такой способ обработки» .

———————————
Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Указ. соч. С. 442 (автор — В.И. Еременко).

Запатентованный способ может заключаться в чистом виде в «процессе осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств» (п. 1 ст. 1350 ГК). Тогда реализация способа будет заключаться в осуществлении данного процесса, т.е. непосредственно путем применения способа (подп. 4 п. 2 комментируемой статьи). Примером может служить: патент РФ N 2019105 «Способ борьбы с нежелательной растительностью» (имеется в виду способ борьбы с сорняками — см. п. 5 настоящего комментария).

5. В п. 3 комментируемой статьи установлена важнейшая предпосылка защиты прав патентообладателя: ему необходимо доказать, что используется именно его изобретение, полезная модель или промышленный образец. Тождество решений, использованных лицом, которое не обладает исключительным правом, определяется экспертизой, назначенной судом (но выводы экспертизы оцениваются судом на общих основаниях). Эксперт проводит сравнение приведенных в патенте признаков объектов патентных прав с признаками, которые использованы в противопоставляемом продукте или способе. Полное формальное совпадение приведенных в патенте признаков и будет означать использование чужого объекта патентных прав. При неполном совпадении в отношении изобретения и полезной модели эксперт выясняет, не является ли расхождение эквивалентным признаком, «то есть равнозначным, равноценным, позволяющим получить одинаковый результат одинаковым в принципе путем» . Эквивалентный признак приравнивается к признаку, приведенному в патенте на изобретение и полезную модель (к промышленным образцам учение об эквивалентных признаках не применяется). В качестве примера можно привести случай, когда суд признал (вопреки мнению эксперта), что «содержание в чае «RED-SLIM TEA» фрагментов чашелистиков и листочков подчашия гибискуса эквивалентно содержанию лепестков гибискуса в формуле изобретения истца применительно к технологии изготовления чая» .

———————————
Гаврилов Э. Патентное право в части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации: комментарий к главе 72. С. 10.

Иллюстрацией сравнения признаков способа может служить следующий пример из судебной практики. Рассматривался запатентованный способ борьбы с сорняками, признаками которого являлись: обработка культурных возделываемых растений (признак N 1) производными сульфанилмочевины общей формулы, указанной в формуле изобретения (признак N 2), в количестве от 4 до 250 г на 1 га (признак N 3). В рекламном проспекте ответчика было указано, что рекламируемое им производное сульфанилмочевины, а именно трифлусульфурон-метил (совпадение с признаком N 2), применяется путем наземного опрыскивания посевов (совпадение с признаком N 1) в количестве 15 г на 1 га (совпадение с признаком N 3). В результате суд пришел к выводу о нарушении исключительного права патентообладателя.

———————————
Постановление ФАС Московского округа от 12 ноября 2008 г. по делу N К-А40/9331-08.

Если в противопоставленном объекте отсутствует хотя бы один признак запатентованного решения, «то нет факта использования и, следовательно, нельзя утверждать, что нарушено исключительное право» . Подтверждением тому служит пример из судебной практики: «В папке, производимой ответчиком, отсутствует существенный признак, указанный в независимом пункте 1 описания полезной модели «Папка» N 72659, а именно наличие на переднем листе отверстий. Таким образом, ответчик не использует каждый признак полезной модели» .

———————————
Гаврилов Э. Патентное право в части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации: комментарий к главе 72. С. 9.

В то же время объект патентных прав считается использованным, если в противопоставляемом продукте или способе помимо всех до единого признаков запатентованного решения присутствуют дополнительные признаки.

———————————
Пункт 11 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности, утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. N 122.

Понятие патентного права

Значение патентного права в развитии науки и производства в стране нельзя переоценить. Патентное право призвано защищать изобретателей, создающих не менее ценные объекты, чем материальные вещи. В большинстве развитых стран последние годы наблюдается всплеск патентования изобретений и других объектов промышленной собственности.

Патентное право как и авторское право можно рассматривать в объективном и субъективном смысле. В объективном смысле – это подотрасль гражданского права, регулирующая порядок возникновения, осуществления и охраны прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. В субъективном смысле патентное право - это имущественные и личные неимущественные права патентообладателей и других субъектов патентных правоотношений.

К объектам патентного права относятся изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо. Изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники. Изобретение должно отличаться изобретательским уровнем, т.е. оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники. В некоторых странах употребляется термин «неочевидность». Уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. При установлении новизны изобретения в уровень техники также включаются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации заявки на изобретения и полезные модели, а также запатентованные изобретения и полезные модели. Признак промышленной применимости состоит в том, что оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других сферах деятельности.

Объектами изобретений являются технические решения в любой области, относящиеся к:

1) продукту (устройство, вещество, штамм микроорганизма, культуры клеток растений и животных);

2) способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Не признаются изобретениями :

Открытия, научные теории и математические методы;

Решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей. Такие объекты могут быть зарегистрированы как промышленные образцы;

Правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;

Программы для электронных вычислительных машин. Им предоставляется охрана как объектам авторского права;

Решения, заключающиеся только в представлении информации;

Сорта растений, породы животных; топологии интегральных микросхем;

Решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Во многих странах в настоящее время запрещено патентование исследований в области клонирования.

Особый режим правовой охраны предусмотрен российским законодательством в отношении секретных изобретений. Так, заявки на выдачу патента на некоторые секретные изобретения подаются в зависимости от тематической принадлежности в уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти. Это относится к:

Изобретениям, для которых установлена степень секретности «особой важности» или «совершенно секретно»;

А также секретным изобретениям, которые относятся к средствам вооружения и военной техники и к методам и средствам в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности и для которых установлена степень секретности «секретно».

Заявки на иные секретные изобретения подаются в Роспатент. Публикация сведений по секретному изобретению не производится. Кроме того, регистрационный орган должен предпринимать и иные меры по соблюдение требований законодательства о государственной тайне. В том случае, если лицо использовало секретное изобретение, не зная о наличии патента на данное изобретение, то действия по его использованию не должны признаваться нарушением исключительного права правообладателя.

Не могут быть признаны секретными изобретениями, заявки на которые подаются иностранными гражданами или иностранными юридическими лицами.

В качестве полезных моделей охраняются технические решения, относящиеся к устройству. Среди условий их патентоспособности учитываются новизна и промышленная применимость, и не учитывается изобретательский уровень.

Промышленный образец - это художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Условия патентоспособности промышленного образца определены в случае, если оно является новым и оригинальным. Промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки обусловливают творческий характер особенностей изделия. Так, например, нельзя признать оригинальным образец, у которого по сравнению с уже известным изменены лишь размеры, увеличено количество элементов или изменен цвет.

К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов. В качестве промышленного образца могут быть запатентованы новые виды автомашин, одежды, посуды и т.д.

Не признаются патентноспособными решения:

Обусловленные исключительно технической функцией изделия;

Объектов архитектуры (кроме малых архитектурных форм);

промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений;

Объектов неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ;

Изделий, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Полезные модели;

Промышленные образцы.

П атент - охранный документ, выдаваемый государством и удостоверяющий приобретение прав на ОИС.

Назначением патента является предоставление определенной правовой охраны техническим достижением. Охрана патентных прав обеспечивает вознаграждение не только за создание изобретения, но способствует дальнейшему творчеству и побуждает компании продолжать разработку новых технологий до такого состояния, когда они будут пригодными для продажи. Срок действия патента обычно составляет 20 лет с даты подачи заявки на изобретение. Это дает изобретателю право распоряжаться им в течение определенного количества лет в обмен на полное раскрытие общественности.

Существует несколько критериев для определения патентным ведомством того, является ли изобретение патентоспособным. Для начала должна быть подана заявка. Для того, чтобы изобретение имело право на патентную охрану, в заявке на патент должно быть доказано, что изобретение относится к объектам, охраняемым патентом, и есть:

Новым или оригинальным;

Неочевидным, то есть, он должен содержать изобретательский уровень;

Полезным, то есть, иметь возможность промышленного применения.

Владелец патента может препятствовать изготовлению, использованию, продаже или ввозу изобретения другими лицами на территорию, на которую распространяется действие патента. Срок действия патента обычно составляет 20 лет с даты подачи заявки на изобретение.

Инициатива в обеспечении соблюдения прав на патент против потенциального нарушения принадлежит исключительно собственнику патента. Выявление потенциальных или фактических нарушений и доведение их до сведения нарушителя лежит исключительно на владельце патента.

Принципы охраны промышленной собственности установлены Парижской конвенции, а процедуру, критерии, сроки подачи документов и т.п. устанавливает национальное законодательство. Принципы охраны:

1 Национальный режим (равные права национальных и иностранных заявителей).

2 Принцип приоритета (приоритет устанавливают по дате первой подачи заявки, которая верно оформлена, в любое ведомство страны - члена Конвенции, он сохраняется по изобретению - 12 месяцев, по промышленному образцу и товарным знаком - 6 месяцев).

Объекты патентного права нуждаются в государственной квалификации и государственной регистрации. Права на эти объекты возникают с момента, определенного соответствующим законом. Закон определяет и условия предоставления правовой охраны.

1. Изобретение (полезная модель) - результат интеллектуальной деятельности человека в любой сфере технологии.

Объекты изобретения (полезной модели):

продукты (устройство, вещество, штамм микроорганизма, культура клеток растений и животных и т.п.);

процесс (способ);

новое применение известного продукта или процесса.

1)К устройствам относятся конструкции и изделия - машины, механизмы, приборы, транспортные средства, инструменты и т.д..

2)К веществу относят индивидуальные химические соединения, высокомолекулярные соединения и объекты генной инженерии, композиции (составы, смеси, сплавы, растворы), продукты ядерного превращения. Для веществ неопределенного состава или неопределенной структуры (например, индивидуальное химическое соединение с неопределенной структурой - антибиотик) указывают признаки способа получения.

3) НЕ патентуются гены человека, материалы или вещества, которые существуют в природе.

4)К способам как объектам изобретений относятся процессы выполнения действий над материальным объектом с помощью материальных объектов, то есть это действия над сырьем, заготовкой и т.п.. Традиционно это различные способы механической обработки, химические технологии, производство и передача энергии, изображений и т.п., влияние на растения и другие объекты живой природы с целью улучшения их потребительских свойств, повышения урожайности.

Способ - основной объект патентного права в медицинской отрасли: способы лечения, диагностики, профилактики, прогнозирования, исследования, получения лекарственного препарата и т.д..

Действие патента, выданного на способ, распространяется и на продукт, который этим способом получено.

5)Новое применение известного продукта или процесса предусматривает 3 характерных признака конкретно указанного продукта или способа:

Назначение, по которому применился данный продукт или способ;

Новое назначение;

Положительные отличия использования продукта или способа по новому назначению.

Согласно п. 1 ст. 6 закона "Об охране прав на изобретения и полезные модели" правовая охрана предоставляется изобретению (полезной модели), не противоречащему публичному порядку, принципам гуманности и морали и отвечает условиям патентоспособности.

Согласно ст. 6 закона "Об охране прав на изобретения и полезные модели" не могут получить правовую охрану как изобретения:

1) результаты художественного конструирования (охраняются как промышленные образцы);

2) топографии интегральных микросхем (охраняется специальным законом);

3) сорта растений и породы животных (охраняется специальным законом);

4) биологические в своей основе процессы воспроизведения растений и животных

Кроме этого, не считаются изобретениями (полезными моделями):

Открытие, научные теории и математические методы;

Методы интеллектуальной, хозяйственной, организационной и коммерческой деятельности (планирование, финансирование, снабжение, учета, кредитования, прогнозирования, нормирования и т.п.);

Правила выполнения физических упражнений, проведения игр, конкурсов, аукционов;

Проекты и схемы планировки сооружений, зданий, территорий;

Условные обозначения (дорожные знаки, маршруты, коды, шрифты и т.п.), расписания, инструкции;

Компьютерные программы;

Форма представления информации (например, в виде таблицы, диаграммы, графика, с помощью акустических сигналов, произнесение слов, визуальных демонстраций, книг, аудио-и видеодисков).

Раньше до 2003 г. принципиальное отличие изобретения и полезной модели было именно в объекте: полезной моделью признавалось только конструктивное исполнение устройства. Сейчас отличие заключается в условиях патентоспособности и процедурах получения патента. Одно и то же технологическое решение на Украине может охраняться или как изобретение, или как полезная модель.

Следует отметить, что такой объект права интеллектуальной собственности как полезная модель охраняется только в 77 странах (для сравнения: членами Договора о патента кооперации есть 146 стран и региональных организации.).

Он, например, отсутствует в США, Великобритании, Канаде, но охранятся в других промышленно развитых странах, например, Франция, Япония, Германия, Республика Корея, Китай, Россия и т.д.. Как полезные модели в этих странах охраняются различные объекты, но в основном охрана распространяется на конструктивное исполнение устройств.

2. Промышленный образец - результат творческой деятельности человека в области художественного конструирования, а именно: форма, рисунок или расцветка или их сочетание, которые определяют внешний вид промышленного изделия и предназначены для удовлетворения эстетических и эргономических нужд. Это правовая защита результатов творческого труда дизайнеров.

Итак главный признак промышленного образца - дизайнерское решение, то есть определение внешнего вида изделий, которые удовлетворяют человеческие потребности, могут восприниматься визуально и способны сохранять свой внешний вид. Объекты дизайна - это промышленные изделия (производственное оборудование, бытовая техника, мебель, посуда, одежда и т.д.), элементы и системы среды на производстве, в городе, помещениях, визуальная информация и др.

Объектами промышленного образца не могут быть предложения, которые по свом содержанию противоречат общественным интересам, принципам гуманности и морали как по своему назначению (например, орудие пытки), так и по внешнему оформлению (например, рисунки или надписи порнографического или оскорбительного характера).

Промышленные образцы, которы не признаются патентоспособными:

решение изделий, внешний вид которых обусловлен их технической функцией (например, винты, за исключением декоративных);

объекты архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленные гидротехнические и другие стационарные сооружения. К малым архитектурным формам относят внешний вид киосков, транспортных остановок, телефонных будок и т.д.. Объекты архитектуры охраняются авторским правом;

печатная продукция - книги, газеты, проспекты, буклеты, охраняемых нормами авторского права;

объекты, которые не имеют постоянной формы, то есть жидкими, газообразными, сыпучими и тому подобными веществами.

Промышленные образцы могут быть:

Объемные объемно-пространственные структуры, например, внешний вид станка, мебели и т.д.;

необъемные композиции, в основе которых элементы, которые не имеют объема:например, внешний вид платка или ковра, рисунки;

комбинированные это сочетание элементов. Например, внешний вид информационного табло, циферблата часов, строительной отделочной плитки;

однообьектные это отдельное изделие (единичный), или часть изделия, если оно имеет завершенную композицию, функционально самостоятельное, может быть использовано с другими изделиями (например, фары с различными моделями автомобилей, ручки и т.п.)

багатообьектные. Например, комплект изделий, составляющих целое в совокупности: все составляющие выполняют различные функции, отличаются друг от друга, но направлены на выполнение одной задачи комплектом в целом. Например, гарнитур мебели, комплект белья, сервиз.

Защищают также варианты изделий: художественно-конструкторское решение одного и того же изделия, которые имеют различные существенные признаки при одних и тех же эстетических и эргономических особенностях изделия. Например, несколько автомобилей, отличающихся цвітом, обивкой.

Принципиальное отличие промышленного образца - в характере задач, которые решаются. В конструктивном решении устройства охраняется не внешний вид, а техническая сущность, которая может заключаться в особой форме, своеобразном расположении или в сочетании отдельных частей, узлов, деталей.

Промышленный образец, наоборот, решает задачу внешнего вида изделия с помощью конструкторских и художественных средств.

Субъекты права на ОИС

Если авторов несколько, то есть они соавторы, то отношения между ними и распределение долей в правах, которые им принадлежат, определяет договор между ними. Могут действовать совместно, или поручить ведение прав патентному поверенному или предоставить полномочия одному из соавторов. Споры между соавторами решает суд.

2 . Владельцы патентов - физические или юридические лица, обладающие патентом и соответствующими исключительными правами на их использование.

Патентообладателями могут быть несколько человек одновременно (взаимоотношения между ними регулируются соглашением), а также иностранные физические или юридические лица.

Если иностранные патентообладатели являются гражданами стран - участниц Парижской конвенции или имеют в этих странах постоянное местонахождение или действительное предприятие, то пользуются теми же правами, что и национальные патентообладатели.

3 Правопреемники - физические или юридические лица которым патентообладатель передает свои права на патент по договору.

Лицо, получающее права по использованию изобретения за плату - лицензиат, а коммерческий договор, определяющий объем передаваемых прав - это лицензия.

Права правопреемников должны быть соответствующим образом оформлении (свидетельством о наследстве, решением суда или договором и т.п.).

4 Лица, которые не являются субъектами патентного права, но играют важную роль в приобретении правовой охраны , - представители по делам интеллектуальной собственности (патентные поверенные ). Это аттестованные специалисты, которые по поручению физических и юридических лиц выполняют вместо них действия по получению охранных документов на объекты права ИС, представляют их интересы в патентных учреждениях, судах и т.д., предоставляют консультации.

Большинство патентных учреждений, и Украина в том числе, ведут дела с иностранными заявителями только через патентных поверенных, которые зарегистрированы в данных странах. Патентная учреждение аттестует и регистрирует патентных поверенных в соответствии с национальным законодательством, сведения о них публикуют в официальном бюллетене. Патентные поверенные действуют по доверенности.

Патентный поверенный должен быть гражданином Украины и постоянно жить в Украине, иметь высшее образование в области ИС и опыт практической работы в сфере охраны ИС не менее 5 лет. Патентного поверенного аттестует Аттестационная комиссия Государственной службы, вносит его в Государственный реестр представителей по делам ИС и выдает свидетельство.

Патент - специальный документ, подтверждающий авторство, приоритет, право собственности на указанный объект.

Патент может быть национальным, т.е. выданным от имени одного государства или региональным: европейские патенты выдает Европейская патентная организация, существуют патенты евразийские и такие, которые выданы Африканской организацией ИС.

Патент выдается только в случае, если ОПС отвечает условиям патентоспособности

Новизна

Законы разных стран решают вопрос новизны по разному. До изобретения могут ставить требование абсолютной или относительной мировой новизны или локальной (местной) новизны. В Украине, как и в большинстве кран, требуют абсолютную мировую новизну, то есть сущность изобретения не должна быть раскрыта ни в стране патентования, ни за ее пределами никаким способом (т.е. не должно быть публикаций или использования изобретения в стране или за ее пределами). В некоторых странах применяется принцип локальной новизны, предусматривающий неизвестность изобретения или полезной модели только в пределах этой страны.

При исследовании новизны используют лишь общедоступные сведения.

(Если сведения о сущности изобретения содержатся в материалах, которые доступны ограниченному кругу лиц, например, в закрытых изданиях, деловой переписки и т.д., то такое разглашение не влияет на новизну).

Сейчас в мире действует более 4 млн. патентов и ежедневно подается около 2 тыс. патентных заявок.

Патентный поиск

1.Патентные исследования позволяют получить информацию о существующих инновациях задолго до появления новаторской продукции на рынке.

2.Патентный поиск может использоваться для конкурентного анализа. Патенты конкурентов показывают технологию или продукт, в которых они заинтересованы, то есть возможное направление будущей его активности. Ссылка в заявке на старые патенты как на прототипы чаще всего указывает на деятельность разработчиков в направлении улучшения старой технологии, ссылки на новые патенты - на активную научно-исследовательскую работу.

3.Первая (резидентская) патентная регистрация является показателем (хотя и приблизительным) инновационной деятельности страны, а регистрация патентной заявки на то же изобретение в другой стране - показателем интернационализации технологии и рынков.

Патентные законодательства большинства стран имеют положение, согласно которому раскрытие его сути или информации, имеющей к нему отношение, автором, заявителем или другим лицом не является отрицанием новизны изобретения, если в определенный срок после раскрытия информации было подано заявку. Чаще всего это 6 или 12 месяцев.

На Украине подобная льгота по новизне для изобретений и полезных моделей установлена на срок - не более 12 месяцев.

2. Изобретательский уровень . Законодательством Украины считается, что изобретение имеет изобретательский уровень, если для специалиста оно не является очевидным. При оценке изобретательского уровня содержание заявок, поданных, но еще не опубликованных, во внимание не принимается.

Изобретательским уровнем изобретение отличается от числа обычных инженерных разработок. Изобретение является воплощением творческой идеи и позволяет перейти на новый технологический уровень.

Считается, что изобретение имеет изобретательский уровень, если оно:

Решает проблему, которая долгое время не удавалось решить;

Известные изобретения не могут удовлетворить существующую потребность;

При создании изобретения пришлось преодолеть значительные технические проблемы.

3.Пром ышленная пригодность . Изобретение или полезная модель признаются промышленно пригодными, если они могут быть использованы в промышленности, сельском хозяйстве, медицине или в другой сфере деятельности.

Условия патентоспособности: новизна; неочевидность (не является комбинацией известных элементов, которая очевидна); полезность.

Основное требование к промышленному образцу - чтобы был новым и оригинальным, то есть имел индивидуальные характеристики обусловлены творческим вкладом автора в формирование внешнего вида промышленного изделия.

В Украине законодательство предусматривает, что промышленный образец должен быть новым.

Как и для изобретений (полезных моделей), для промышленных образцов тоже устанавливается льгота по новизне, но она составляет не более 6 месяцев.

В некоторых других странах критерием патентоспособности промышленного образца является его оригинальность.

Количество зарегистрованных промышленных образцов возрастает. Это объясняется развитием дизайна: потребители хотят, чтобы полезность сочеталась с приятным внешним видом.

В странах Евросоюза промышленный образец также может охраняться в рамках авторского права, срок охраны - 3 года, без регистрации. Позже можно получить охрану, но трудно, потому что уже не является новым. Такая охрана является удобной, если достаточно небольшого срока, например, на товары, которые быстро выходят из моды.

Некоторые промышленные образцы могут также быть заявлены как объемные товарные знаки или как произведение декоративно-прикладного искусства.

У патента существуют территориальны е , временны е и предметны е границ ы .

Территориальные границы определяются территорией страны, в которой зарегистрирован патент (т.е. запатентовано изобретение) или территории нескольких стран, куда была подана заявка (международная заявка) и которые предоставили охрану ОПС. В странах, где изобретение не запатентовано, его может свободно использовать любое лицо.

Патенты, которые выданы на одно и то же изобретение в различных странах, являются независимыми, то есть если патент прекратил действие (аннулирован) в одной стране, это не распространяется на другие страны.

Существуют также и региональные патенты (Европейский, Евразийский т.п.), действие которых распространяется на территорию группы стран. Международных патентов не существует.

Временные пределы определяются сроком действия патента, который установлен национальным законодательством. В Украине, как и в большинстве стран, срок действия патента начинает исчисляться с даты подачи заявки или с даты приоритета, если он был заявлен. Этот срок истекает для изобретений через 20 лет, для полезных моделей - через 10 лет, а для промышленных образцов - через 15 лет.

Исключительные же имущественные права (исключительное право разрешать и исключительное право препятствовать использованию) действуют с даты следующей за датой государственной регистрации. После этой даты нарушения исключительных прав патентообладателя влечет ответственность, предусмотренную законодательством.

Особым случаем является, так называемая, временная охрана изобретений которая начинается с даты публикации сведений о поданной заявке на изобретение.

Предметные границы определяются следующим образом:

1.Для изобретения (полезной модели) объем правовой охраны, предоставляемой определяется их формулой. Толкование формулы должно осуществляться в пределах описания изобретения (полезной модели) и соответствующих чертежей.

Действие патента, выданного на способ получения продукта, распространяется и на продукт, непосредственно полученный этим способом.

2.Для промышленного образца объем правовой охраны определяется совокупностью его существенных признаков, представленных на изображении (изображениях) изделия, внесенного в Государственный реєстр.

Прежде чем рассматривать права, предоставляемые патентом, необхо­димо остановиться на принципе национального режима и принципе террито­риальности патентного права.

Принцип национального режима означает, что зарубежные авторы и иные правообладатели имеют такие же права, как и собственные граждане. Следовательно, патентное законодательство одинаковым образом охраня­ет права граждан разных стран, т. е. патент в любой стране может полу­чить гражданин другой страны. Принцип национального режима установ­лен Парижской конвенцией, в соответствии с которой в отношении охраны промышленной собственности права граждан каждой страны Па­рижского союза «будут охраняться так же, как и права граждан данной страны» 1 . Принцип национального режима подтвержден в Соглашении ТРИПС.

Следовательно, если автор создал изобретение, то он может в любой стране получить такую же охрану изобретения, как и ее граждане на свои изобретения. Принцип национального режима позволяет получать па­тентную охрану в любой стране Парижского союза без какой-либо дискри­минации. Этот принцип является основой зарубежного патентования изо­бретений и иных объектов промышленной собственности.

Принцип территориальности права означает, что законодательство любой страны действует только на ее территории и не может иметь силы за ее пределами. Территориальность патентного права косвенно признана в принципе независимости патентов, установленном в ст. 4 Парижской конвенции, в соответствии с которой патенты считаются независимыми во всех странах в течение срока конвенционного приоритета. Этот принцип не только допускает патентование любого изобретения в любых странах, но и признает право промышленной собственности на территории страны, где получен охранный документ. Следовательно, патент, выданный в од­ной стране, не действует в другой стране, т. е. не является экстерритори­альным. В региональных патентных ведомствах (Европейское патентное ведомство, Евразийское патентное ведомство) выдаются патенты, дейст­вующие на территориях соответствующих стран.

Личное неимущественное право. Парижская конвенция в ст. 4 уста­навливает, что «изобретатель имеет право быть названным в качестве тако­вого в патенте» 2 , что понимают как предоставление ему права авторства (право признаваться автором).

В соответствии с Парижской конвенцией во многих странах патентное законодательство предоставляет автору результата творческой деятельно-

" Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Женева: ВОИС, №20I(R). 1990. С. 4. 2 Там же. С. 10.

сти личное неимущественное право. Например, ст. 1347 Гражданского ко­декса Российской Федерации устанавливает, что автором изобретения I признается гражданин, творческим трудом которого оно создано и кото-" рый указан в качестве автора в заявке на выдачу патента на изобретение. В ст. 1536 установлено, что право авторства неотчуждаемо и непередавае­мо, и охраняется бессрочно на основании ст. 1228(2).

Право авторства на изобретение не имеет особых правовых последст­вий, поскольку при правомерном использовании изобретения не уста­навливается обязательность упоминания имени изобретателя. По этой причине имя изобретателя отсутствует на товарах, в которых воплощено его изобретение. Имя изобретателя подтверждается в патенте на изобре­тение.

Исключительное право. Понимание исключительного права как права на исключительное использование изобретения означает, что правооблада­тель самостоятельно решает, каким образом будет использоваться изобре­тение, на которое ему принадлежит патент. При этом никто иной не имеет права использовать патентованное изобретение.

В отличие от законодательства об авторском праве и смежных правах, в котором подробно структурированы не только виды использования произ­ведений, но и соответствующие права (право на воспроизведение, распро­странение, импорт, прокат, исполнение и т. д.), в патентном законодатель­стве приводится ограниченный перечень видов использования изобретений, как это сделано, например, в ст. 1358(2) Гражданского кодекса Российской

Федерации.

Перечень видов использования изобретений обычно представляется в неточной и весьма путанной форме. Одна из причин неточных формули­ровок заключается в том, что в основу национального законодательства не положен фундаментальный принцип дуализма интеллектуальной собствен­ности. В результате устанавливаются нормы об использовании изобретения, которое является нематериальным объектом и над которым невозможны никакие действия до тех пор, пока оно не воплощено в материальном объ­екте.

С позиции принципа дуализма интеллектуальной собственности за­конодательство должно устанавливать нормы об исключительном праве на производство товаров, в которых воплощены изобретения, и об исключи­тельном праве на способы производства товаров, в которых воплощены дру­гие изобретения.

Исключительное право включает уже обсуждавшиеся ранее право на воспроизведение (производство товара, осуществление способа производст­ва товаров) и право на распространение (продажа и иное введение в граж­данский оборот товаров и способов их производства). Однако в патентном законодательстве эти категории исключительного права не упоминаются, поэтому смысл многих «использований продуктов и способов» оказывает­ся неточным, недостаточным и нелогичным.

170 Глава 5. Патентное право

§ 5.11. Патентное право на изобретения 171

С позиций принципа дуализма интеллектуальной собственности исключительное право на изобретения представляет собой право прежде всего на:

Производство товара, в котором воплощены изобретения;

Осуществление способа производства товаров, в котором воплощены изобретения;

Введение в гражданский оборот товаров и способов их производства.
Принадлежность исключительного права некоторому лицу означает,

что только это лицо имеет право производить и вводить в гражданский оборот товары, в которых воплощены те или иные изобретения. Все иные лица не имеют права на производство и распространение этих то­варов. Именно для этих целей и служит монопольное право, предостав­ляемое патентным законодательством правообладателю. Неточности формулировок исключительного патентного права затрудняют понима­ние существа предоставляемой охраны и обеспечение этого права. Кро­ме того, без учета принципа дуализма интеллектуальной собственности некоторые положения законодательства оказываются ошибочными. Рассмотрим несколько примеров, имеющих отношение к праву на вос­произведение изобретений.

1. Содержание ст. 1358(2) Гражданского кодекса Российской Феде­рации показывает, что охрана способа, в котором воплощены изобрете­ния, распространяется на продукты, произведенные этим способом. Для новых продуктов это сформулировано прямо: «Если продукт, полу­чаемый запатентованным способом, является новым, идентичный про­дукт считается полученным путем использования запатентованного способа, поскольку не доказано иное» 1 . Другими словами, новый про­дукт, произведенный запатентованным способом, признается охраняе­мым, поскольку идентичные продукты считаются произведенными этим же способом, т. е. без разрешения правообладателя изобретения, воплощен­ного в способе.

Следовательно, патентная охрана нового способа производства расши­рена на новый продукт. Представляется, что такое расширение права явля­ется излишним. Дело в том, что если производится новый продукт новым способом производства, то этот продукт новым является потому, что в нем воплощены новые изобретения. В рамках рыночной экономики большин­ство производителей не станет выпускать на внешний и даже внутренний рынок новый продукт без его патентной охраны. Следовательно, новый продукт, выпускаемый на рынок, как правило, защищается патентами и распространение ни него патентной охраны способа производства дуб­лирует уже существующую патентную охрану. Такой прямой способ охра­ны изобретений, воплощенных в новом товаре, надежнее, чем охрана изо­бретений, воплощенных в способах производства товаров.

2. Положение кардинально изменяется, если охрана способа произ-I водства распространяется на традиционный, широко распространенный I продукт, который выпускается различными способами производства. В та-■ ком случае перенесение на распространенный продукт патентной охраны I нового способа производства является неправомерным, поскольку наруша-I ет права и интересы иных лиц, обеспеченных соответствующими патента-I ми на действующие способы производства.

Для иллюстрации рассмотрим изобретение способа повышения вы-| хода бензина из традиционного нефтяного сырья. Если на такое изобре-I тение выдан патент, то может ли этот патент распространяться на суще-I ствующие марки бензина? Несомненно, нет. Ведь если распространить I охрану на все марки бензина, выпускаемые другими предприятиями [ другими способами, то в таком случае производители этих же марок I бензина окажутся нарушителями патентного права на новое изобрете-I ние. Однако у каждого из традиционных производителей могут быть па­тенты на свои способы производства этого же продукта. Следовательно, I распространение охраны способа на выпускаемые продукты является не-

I правомерным.

Причиной ошибок в национальном законодательстве следует считать I следование ошибочному положению ст. 28(1)(Ь) Соглашения ТРИПС 1 .

3. В ст. 1358(2) Гражданского кодекса Российской Федерации ис­пользованием изобретения признается применение продукта, в котором использовано изобретение. Другими словами, фактически признается, что применение товара, в котором воплощено изобретение, считается использованием изобретения. Воплощение изобретения в товаре - это, несомненно, использование изобретения, и только так изобретение суще­ствует объективно. Однако применение товара по его основному предназна­чению не означает неправомерного использования изобретения. Примене-I ние товара, в котором воплощены изобретения, не может быть нарушением исключительного права на изобретения, поскольку товар создан для его; применения пользователем. Абсурдно считать, что покупатель, приобретя, i например, телевизор или любое иное бытовое устройство, в котором во­площено множество изобретений, не может его применять по прямому назначению без разрешения обладателей соответствующих патентов. Такая абсурдная ситуация возникала бы и в авторском праве, если, при­обретя книгу, люди могли бы ее читать только с разрешения правооблада­теля.

Причина ошибочного положения законодательства заключается, ви­димо, в следовании ошибочному положению ст. 28(1)(а) Соглашения ТРИПС. Принцип дуализма интеллектуальной собственности означает, что разрешено применять или использовать товар, в котором воплощены

1 См.: Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights (TRIPS Agreement) (1994). Geneva: W1PO, No 223(E). 2000. P. 32.

172 Глава 5. Патентное право

§ 5.11. Патентное право на изобретения 173

изобретения, но запрещено использовать изобретения, которые в этом то­варе воплощены. Другими словами, покупатель может использовать товар по его прямому предназначению, но не имеет права производить товар, в котором воплощены те же изобретения, поскольку это нарушит исклю­чительное право на изобретения, воплощенные в товаре. Именно для пред­отвращения воспроизведения и копирования изобретений, воплощенных в товарах, и предназначено все патентное право.

Рассмотренные выше примеры показывают, что право на воспроизве­дение изобретений на международном и национальном уровне рассматри­вается без учета принципа дуализма интеллектуальной собственности, что ведет к неточностям и ошибкам.

Принцип дуализма интеллектуальной собственности редко использу­ется и при рассмотрении права на распространение изобретений и принципа исчерпания права на распространение. В результате некоторые положения законодательства оказываются недостаточно определенными. Например, ст. 1359(6) Гражданского кодекса Российской Федерации косвенно при­знает принцип исчерпания права на распространение в неточной форме, несмотря на то, что он является основой всей системы торговли.

Принцип исчерпания права на распространение объектов интеллекту­альной собственности подробно рассматривался в § 1.11. В отношении ис­ключительного права на изобретения он может быть сформулирован сле­дующим образом.

I Принцип исчерпания права на распространение - после введения

в гражданский оборот товара, в котором воплощены изобретения, для дальнейшего распространения товара не требуется согласия правооб­ладателей на эти изобретения.

При любом распространении товаров, т. е. их введении в гражданский оборот посредством продажи или иной передачи собственности на товар, право на этот товар переходит от продавца к покупателю. Несомненно, это право не распространяется на объекты интеллектуальной собственности, воплощенные в товаре. После первой продажи или иной передачи права собственности на товар покупатель может совершать с приобретенным то­варом любые действия без разрешения правообладателей на изобретения, воплощенные в товаре. Покупатель может применять приобретенный то­вар по основному или иному назначению, перепродать товар, подарить его, уничтожить и просто выбросить и т. д. Другими словами, покупатель имеет право на дальнейшее распространение правомерно приобретенного товара без какого-либо разрешения первого продавца. Единственное, что не имеет права делать покупатель любого товара - это использовать изо­бретения, воплощенные в товарах.

Патентное право предоставляет не только исключительное право, но и несколько иных связанных с ним прав, в частности временную охрану и право преждепользования.

Временная охрана изобретения - это предоставление заявленному изо­бретению с даты публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента охраны в форме денежной компенсации по­сле получения патента. Другими словам, временная охрана - это не исключительное право патентообладателя, а право на денежную компенсацию. Есть основания считать, что предоставление права на компенсацию не является правомер­ным. Если заявленное изобретение использовано иными лицами, то изо­бретение не является новым и патент на него выдаваться не должен. Возможны случаи, когда изобретение создано и используется разными лицами, но лишь одно из них заявило изобретение на патентование. В принципе такое изобретение может быть опорочено существующим ис­пользованием, но ввиду «квалификации» и иных качеств эксперта патент может быть выдан, и нерасторопный производитель окажется обязанным выплачивать патентообладателю денежную компенсацию.

Временная охрана является своеобразным «денежным оброком» на конкурентов, однако такая охрана противоречит конституционным прин­ципам. Дело в том, что временная охрана начинает действовать после вы­дачи патента, т. е. является ретроактивной, поскольку распространяется на прошлые использования изобретения. В соответствии со ст. 54(1) Консти­туции Российской Федерации «закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет». Временная охрана устанавли­вает такую ответственность лица, использовавшего изобретение. Следова­тельно, временная охрана противоречит конституционным принципам и не должна предоставляться.

Право преждепользования - это право любого физического или юри­дического лица на дальнейшее безвозмездное использование собственного изобретения без расширения объема такого использования, если иное ли­цо получило патент на тождественное изобретение. Введение права преждепользования подтверждает, что в ряде случаев патентное ведомство не может установить новизну заявляемого изобрете­ния даже на национальном уровне. В результате законодательство вынужде­но предоставлять права не только патентообладателям, но и иным лицам, которые создали и используют изобретения, аналогичные заявленным. Патент может оказаться выданным, если используемое изобретение явля­ется либо не является частью уровня техники.

В первом случае сведения об используемом изобретении существова­ли, но эксперты патентного ведомства не смогли или не пожелали их уста­новить. В результате патентное ведомство неправомерно выдало патент, поскольку условие новизны изобретения установлено ошибочно. Следова­тельно, лица, использующие изобретение, имеют основания оспорить вы­данный патент из-за недобросовестности или преднамеренности экспер­тов патентного ведомства.

174 Глава 5. Патентное право

§ 5.12. Служебные изобретения 175

Во втором случае изобретение использовалось без разглашения о нем сведений, которые не могли быть установлены патентным ведомством. Следовательно, эти закрытые сведения не входили в уровень техники и па­тентное ведомство правомерно выдало патент на аналогичное изобрете­ние. Однако в некоторых случаях на патентование представляются науч­но-технические достижения, похищенные у конкурента. Полученный патент позволит подавить конкурента. Право преждепользования предна­значено для снижения вреда такой «недобросовестной» конкуренции.

В законодательстве устанавливается, что право преждепользования может быть передано иным лицам только совместно с производством, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления.